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是职务侵占犯罪还是不当得利纠纷 曹 榕 在审判实践中，存在为数不多的刑民交叉案件的情形。刑民交叉案件是指民商事纠纷涉嫌刑事犯罪的案件或刑事案件中牵连经济纠纷的案件，而并不专指传统意义上的刑事附带民事案件。刑事侦察的范围包括罪犯犯意的产生、犯罪的过程、形成的后果或结果，以及相关联的因素，最终形成证据链条。在犯罪嫌疑人零口供的情形下，也能够定罪量刑，通过对罪犯的法律惩罚，保护社会的安定。刑事审判是依据公诉或自诉的犯罪事实和后果的相关证据，按照罪刑法定原则实施的。民商事审判是通过审查法律事实的经过与结果来确定责任，而案件的起因与相关联的因素不是民商事审判中审查的必要内容。刑事、民事审判虽然都必须审查案件的法律事实，都依据结果或后果追究法律责任或承担法律责任，但在案件审查的范围上是有很大区别的。所以，刑事审判与民事审判是不能够相互替代和取代的。下面的案例就说明了民刑交叉案件在实践中的判断与适用的区别。 [案情]：某物业公司前经理马X X让办公室文员X X去财务室将给付个体司机X X X的排渣费15000元钱代其取出，十几日后马X X辞职离开公司。司机X X X一个月后来找马X X要求给付排渣费，公司始发现从财务室取走的排渣费15000元钱并未给付，物业公司新任经理经调查发现是文员X X签名从财务室取出的排渣费，在未与马X X联系求证的情况下，认为是文员X X占有了该笔排渣费，遂向刑警队报案。文员X X在刑警队的调查中讲述：去财务室取排渣费是马X X交办的，交给其的请款单上领导签批齐全，马X X并当面给会计X X X打电话交代办理事宜，排渣费取出后是在马X X的办公室交给其的。刑警队最终作出不予受理报案的决定。物业公司随后即向法院以不当得利案由起诉文员X X。 另查：马X X离职时未进行审计，也未作任何工作交接；物业公司向刑警队报案时，只举报文员X X一人有嫌疑，未举报马X X有嫌疑；司机X X X说前两次的排渣费结算后均是由马X X交给他的，从未有其他人给付排渣费的情形；物业公司至起诉文员X X时，未实际向司机X X X支付排渣费。 [分歧]：对原告的民事诉讼请求，产生了以下两种分歧意见： 第一种意见认为：文员X X代马X X从公司财务取出15000元排渣费，有会计和文员X X本人的签名为证，文员X X自称在马X X的办公室交给了马X X，没有任何证据证明。因此，只能认定15000元排渣费还在文员X X的手中，应按不当得利的案由审理。 民事案由中的不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。不当得利的事实发生后，依据法律规定，造成他人损失的一方，应将取得的不当利益返还受损失的人。实践中判断不当得利的依据主要是不当得利的成立要件：（1）一方受益。是指因一定事实，使一方的财产总额增加。财产的增加包括积极增加和消极增加。对利益的认定是整个不当得利制度的核心，利益的范围很广，不仅包括金钱，还有劳务及使用权等权益的增加，如财产利益上负担的消灭。（2）他方受损。所谓受损，是指因一定的事实使财产利益的总额减少，既包括积极损失，也包括消极损失。即现有财产利益的减少和应得财产利益的减少。（3）一方受益与他方受损之间有因果关系。是指他方受损与一方受益之间有变动的关联性，后者是前者的原因。应当指出的是，这种因果关系的存在不受受益与受损的财产范围、是否同时发生以及表现形式的影响。（4）没有合法根据。是指受益人取得利益没有法律上的根据，这是认定“不当”的核心内容。我国民法在财产变动上不承认无因性，因此，没有法律上的根据既包括在取得利益时没有合法依据也包括事后丧失合法依据。文员X X的行为构成了侵害物业公司权益的不当得利，且又无证据证明15000元钱的去向，物业公司起诉的理由符合相关法律规定。 第二种意见认为：马X X让办公室文员X X去财务室将给付个体司机X X X的排渣费15000元代其取出，而个体司机X X X的排渣费15000元钱没有实际取得，在这一过程中，只有经手人马X X与文员X X两个人。因此，二人都具有侵占排渣费的嫌疑，二人均具有构成职务侵占的要件。 刑法罪名中的职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。其构成要件是：（1）本罪侵犯的客体是公私财产的所有权。侵犯的对象必须是行为人所在单位的合法财物。（2）客观方面表现为利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。（3）犯罪主体为特殊主体，即公司、企业或者单位的人员才能构成，而且这些人员不属于从事公务的国家工作人员。（4）主观方面由故意构成，且故意的内容具有将本单位财物占为己有的目的。因此，物业公司应以职务侵占行为向刑警队举报马X X与文员X X两人，由刑警队侦察后，