法律尽职调查操作实务实用资料.docVIP

PAGE PAGE 1 法律尽职调查操作实务（实用资料） 法律尽职调查概述 法律尽职调查的概念 1.1.1 尽职调查也称审慎调查，指在收购过程中，交易方对目标公司的资产、负债、经营、财务状况、法律关系以及目标企业所面临的机会和潜在的风险等进行的一系列调查。 尽职调查分为法律尽职调查、财务尽职调查、其他尽职调查。 1.1.2法律尽职调查，指合作双方在达成交易之前，乙方委托律师对交易双方背景、交易标的的合法性以及交易模式和程序进行调查，了解情况并形成书面报告，供交易一方作为法律风险防范的重要参考。 “尽职”一是指律师应当尽其所能进行调查；二是这种“尽其所能”应当是在律师的能力范围内，具有审慎性和合理性。 法律尽职调查的意义 从法律角度确认被调查对象的合法性，从而可以更加有效的甄别合作者； 通过尽职调查，委托人及律师可以发现交易中可能存在的法律障碍，为委托人确定交易方案； 促使交易对方对被调查对象的相关情况进行真实的陈述与保证； 律师的尽职调查报告是委托人决定是否交易的依据之一，为委托人降低了交易风险； 审核并确定被调查对象所提供的交易相关资料的真实性、准确性和完整性； 协助委托人更加充分的了解被调查对象的组织机构、资产和业务的产权状况和法律状态，从而在一定程度上改变双方信息不对称的不利状况； 发现和分析被调查对象的法律风险和问题，以及问题的性质和风险的程度，双方可以就客观存在的相关风险应由哪方承担进行谈判，事先明确双方的权利和义务。 企业并购中的法律尽职调查 2.1 企业并购中法律尽职调查的作用 2.1.1 公司并购中法律尽职调查的必要性 在企业并购中，收购方可能存在诸多法律风险，如： 目标公司的主体资格和行为能力以及行为程序在交易中的合法有效性，这可能导致整个并购是无效的； 目标公司存在防御收购的条款、内容或规定，可能导致并购不能继续进展或成本增加的情况； 董事会的控制权转移问题，确保收购方对目标公司的实际控制事宜； 因并购发生的职工、董事、经理补偿、补贴情形，这涉及公司控制权转移需要预计的成本； 目标公司赋予企业资产的价值差异以及权利完整和法律瑕疵风险，以准确评估收购价款及风险； 注册取得和许可取得知识产权的合法有效性及存在或可能存在的侵权事宜； 关键合同或承诺一般基于合作方的身份和良好地位，在替换后，可能因此导致目标公司失去该份合同及承诺，如目标公司重要职员、供应商和客户是否会继续留下； 或有负债导致不可确定性的成本承担； 可能存在的行政责任风险，严重将导致目标企业被罚款、限期整改、停业等致命性后果； 目标公司资产、财务账册、文件的真实有效性所形成的特别法律保护等。 2.1.2 公司并购中法律尽职调查的作用 在并购业务中，法律尽职调查的目的就在于尽可能的认知对方全部的、真实的情况，也就是那些能够帮助决定是否继续进行合作程序的重要事实，补救双方在信息认知上的不平衡，尽可能规避风险，实现利益最大化。 成功的法律尽职调查一方面可以在一定程度上改变收购方与出让方或目标公司信息不对称的不利状况，另一方面又可以通过法律尽职调查明确存在哪些风险和法律问题，买卖双方可就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，收购方可以主动决定在何种条件下继续进行收购活动，进而为实际进行收购活动奠定成功基础。 2.2.1 企业并购中法律尽职调查的范围 2.2.1.1 在专业资质范围内给出意见 2.2.1.2 就调查事项的法律后果给出意见 2.2.2 企业并购中法律尽职调查的内容 2.2.2.1 对目标公司的组织和产权结构进行调查 目标公司及其附属机构的组织文件及补充条款、规章制度和补充文件。 历次董事会和股东会的会议记录、股东名单和已签发的股票数量、未售出的股票数量、股票转让记录、相关的股东或第三人签署的有关选举、股票的处置或收购的协议、所有的与股东沟通的季度、年度或其他定期的报告、从事经营业务的范围、经营范围内经营声誉及纳税证明、有关包括所有股东权益的反收购措施的所有文件。有关业务合并、资产处置或收购（不管是否完成）的所有协议、有关目标公司被卖方出售的所有文件，包括但不限于收购协议、与收购协议有关的协议和有关收购、证券方面的所有文件。 2.2.2.2 对附属法律文件的调查 附属法律文件指 目标公司即期附属机构，在并购前夕与有关公司、人员所签订的各项契约。 主要包括： 目标公司所有附属机构（包括不上市的股票持有人、目标公司和附属机构中持有超过5%资本金股票的人员）以及所有公司和其附属机构、合作公司的董事和经营管理者名单、所有公司与上述所列单位和人员签署的书面协议、备忘录（不管这些文件现在是否生效）、有关分担税务责任的协议、保障协议、租赁协议、保证书、咨询、管理和其他服务协议、关于设施和功能共享协议、购买和销售合同、许可证协议。 2.2.2.3 对目标公司