PPP项目合同指南_精品.docx

中国（PPP）产业大讲堂 PAGE35 / NUMPAGES123 国家发展改革委 （2014年） 《政府和社会资本合作项目通用合同指南》 财政部 (2014年) 《PPP项目合同指南（试行）》 一、编制及应用PPP项目合同的注意事项 1、PPP合同体系主要包括项目合同、股东合同、融资合同、工程承包合同、运营服务合同、原料供应合同、产品采购合同和保险合同等。项目合同是其中最核心的法律文件。而边界条件设计又是项目合同的核心。政府和社会资本合作（PPP）项目合同是指政府方(政府或政府授权机构)与社会资本方（社会资本或项目公司）依法就 PPP 项目合作所订立的合同。 2、政府和社会资本对合同的关注重点不同。政府侧重从行政管理的角度出发加强合同管理，如明确服务标准、价格管理、回报方式、风险分担、信息披露、违约处罚、政府接管以及评估论证等内容。而社会资本侧重项目收益的可预期性和收益保障性。 3、编制合同时要注重合同内容的完整性，即结构合理、条款充分； 4、在合同内容完整性的基础上，对注重合同条款的具体性、可执行性； 5、在政府和社会资本之间合理分配项目风险及双方的权利和义务，做好风险管理，明确双方职责。 6、描述事物性合同模块的分析逻辑和方法（事项的内容、标准和要求、分工的权利义务、违约处理、其它）。 7、合同指南及合同培训的目标定位：合同指南仅对 PPP 项目合同具有共性的条款和机制作原则性介绍，并不能适用所有 PPP 项目的特点和个性需求；合同管理培训目的主要是提升各参与方对合同的精神主旨、核心内容和谈判要点的理解把握能力。加强培训，提高认识，提升能力。 1.政府。 签订项目合同的政府主体应是具有相应行政权力的政府或其授权的。在 PPP 项目中,政府需要同时扮演以下两种角色：作为公共事务的管理者，行政管理职能，同时作为公共产品或服务的购买者，按照 PPP 项目合同的约定行使权利、履行义务。 （政府主体的具体范围是什么？） 政府授权机构只能是政府部门或事业单位，不能是企业（融资平台和国企不能代表政府），因为 1.从政策层面，违背政企分开原则，也不利于政府债和企业债的分离及清理； 2.从法律层面，有权授予特许经营权和批准PPP项目合同的均是县级以上人民政府，由政府作为合同主体更能保证合同有效性。 3.企业不具备行政职能，其信用等级、兑现政府承诺能力都不足。从社会资本的切身利益保障来说，也更愿意和政府主管部门签。 2.社会资本方。 社会资本是指依法设立且有效存续的具有法人资格的企业，包括民营企业、国有企业、外国企业和外商投资企业。但本级人民政府下属的政府融资平台公司及其控股的其他国有企业（上市公司除外）不得作为社会资本方参与本级政府辖区内的 PPP 项目（按属地回避原则，防止地方保护主义和利益输送，促进市场充分竞争）。社会资本是 PPP 项目的实际投资人，通常不会直接作为 PPP 项目的实施主体，而会专门针对该项目成立项目公司。 项目公司是依法设立的自主运营、自负盈亏的具有独立法人资格的经营实体。项目公司可以由社会资本（可以是一家企业，也可以是多家企业组成的联合体）出资设立，也可以由政府和社会资本共同出资设立。但政府在项目公司中的持股比例应当低于50%、且不具有实际控制力及管理权。 PPP 项目合同 PPP 项目合同是政府方与社会资本方依法就 PPP 项目合作所订立的合同。其目的是在政府方与社会资本方之间合理分配项目风险，明确双方权利义务关系，保障双方能够依据合同约定合理主张权利，妥善履行义务，确保项目全生命周期内的顺利实施。PPP项目合同是其他合同产生的基础，也是整个PPP 项目合同体系的核心。 在项目初期阶段，项目公司尚未成立时，政府方会先与社会资本（即项目投资人）签订意向书、备忘录或者框架协议，以明确双方的合作意向，详细约定双方有关项目开发的关键权利义务（框架协议要怎么签？）。待项目公司成立后，由项目公司与政府方重新签署正式 PPP项目合同，或者签署关于承继上述协议的补充合同。在PPP项目合同中通常也会对PPP项目合同生效后政府方与项目公司及其母公司之前就本项目所达成的协议是否会继续存续进行约定。 股东协议 股东协议由项目公司的股东签订，用以在股东之间建立长期的、有约束力的合约关系。股东协议通常包括以下主要条款：前提条件、项目公司的设立和融资、项目公司的经营范围、股东权利、履行 PPP 项目合同的股东承诺、股东的商业计划、股权转让、股东会、董事会、监事会组成及其职权范围、股息分配、违约、终止及终止后处理机制、不可抗力、适用法律和争议解决等。 股东协议除了包括规定股东之间权利义务的一般条