诉讼之提起及诉讼之类型.PDF

第二章 執行機關與權利判定機關之分離及連攜 第一節 訴訟之提起及訴訟之類型 一、訴之意義及種類 （一）訴之意義 （二）訴之種類 1.給付訴訟 確認訴訟 2. 3. 形成訴訟 二、事件類型審理論及訴訟類型論 三、起訴之程式及訴狀表明之程度 4 口述講義 民事訴訟法（上） 第一章 訴訟程序之開始及本案審判之對象 一、訴之意義及種類 （一）訴之意義 本課程從第一章開始講述，即「訴訟程序之開始」。訴訟的意 義可參民事訴訟法（下同）第 條第 項之規定，因為我國為實 244 1 定法國家，故法律之解釋論與運作論不能離開法律，本課程乃嚴謹 地從條文出發。向來習慣似乎看學說、教科書，以為法律某程度即 如其說明般，惟我國為實定法國家，仍應以法律作為基準，因此盡 可能將法律相關規定弄清楚，再配合理論加以說明。第 244 條第 1 項係規定起訴應以訴狀表明下列事項，提出於法院為之。亦即，該 起訴狀應記載：當事人、訴訟標的及訴之聲明。從第 條第 項 244 1 規定訴訟應以訴狀為之，可知起訴為要式訴訟行為，且應向法院為 之。例如 列 為被告，請求判決命 給付 萬元，主張： X Y Y X 100 Y 於某日向 借 萬元，已屆清償期尚未償還，為此起訴請求，則 X 100 原告 提起訴訟即不能將起訴狀直接寄予被告 ，而應向特定法院 X Y 為之。無論受訴法院有無管轄權，起訴係向法院所為之訴訟行為。 再者，訴訟必須具備三個要素：當事人、訴訟標的及訴之聲 明。當事人係請求法院裁判之人及其相對人，於第一審稱為原告、 被告；請求法院為本案判決者為原告，其相對人為被告。訴訟必須 具備兩造對立當事人，僅有一造當事人不成為訴訟，故訴訟一定要 有原告、被告。另於第二審或第三審，當事人稱作上訴人、被上訴 人。 提起訴訟之原告係就訴訟上請求要求法院作成本案判決，所謂 「訴訟上請求」並非指實體法上請求權，此為訴訟法上概念，不應 與實體法上概念混淆。雖然從歷史沿革而言，一開始可能係從實體 第一節 訴訟之提起及訴訟之類型 5 法上請求權延伸而來，惟訴訟法之訴訟上請求不僅僅只是給付訴訟 之請求權而已，亦包含確認訴訟、形成訴訟等之請求，故請求不限 於或不得等同於實體法上請求權。 廣義的訴訟上請求包含訴訟標的與訴之聲明。所謂訴之聲明， 條文係規定「應受判決事項之聲明」，簡稱為「訴之聲明」。本書常 用符號 表示訴之聲明， 則為權利主張。通常情形起訴係主張一 a b 定之法律關係或權利義務而要求法院審判之，在舊訴訟標的理論即 以權利或法律關係特定權利主張。例如上例，原告 對被告