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* 南京临时政府还改革了诉讼审判制度。规定民国的审判制度是四级三审制。在中央设立临时中央审判所,地方设立高等审判厅,地方审判厅,初级审判厅。并强调“上诉权为人民权利之一种”,“人民对判决如有不服,可还赴该管检察厅上诉,果有枉屈,不难平反 。①”南京临时政府于3月拟定了《中央裁判所官制令草案》,《律师法草案》,建立了律师制度,实行陪审和审判公开的资产阶级国家诉讼审判制度。但由于主、容观条件的限制,成效甚少。 * 南京临时政府通过一系列的立法活动,以法律的形式废除了在中国延续两千多年的封建帝制,确认了以主权在民为根本原则的民主共和制的中华民国的诞生。同时也运用法律手段,对封建社会遗留的恶习进行了改革。因此,这些法律法令具有进步的历史意义。辛亥革命后,资产阶级民主共和的观念所以深入人心,成为一般不可抗拒的历史潮流,是和当时南京临时政府的立法密切相关的。但南京临时政府的法律法令大多未能贯彻实施。历史事实证明:中国民族资产阶级不能领导中国民主革命取得彻底的胜利;中国资产阶级共和国的方案和资产阶级的法律制度,在半封半殖民地的中国行不通;法律若没有政权及国家武装力量保证执行,将是软弱无力的。 * * 附则《暂行章程》五条,对新刑律的某些条款,作了重要修订。其内容是:①对部分罪行仍坚持适用“斩刑”。《暂行章程》第一条规定:凡危害皇帝乘舆车驾者、内乱罪、外患罪、以及杀伤尊亲属者,仍用“斩”刑。②增加了死刑。第二、三条规定:见有损坏、遗弃、盗取尸体者,以及强盗罪,“应处二等以上徒刑者,得因其情节仍处死刑”。③修订新刑律条款。第四条针对新刑律中对”无夫奸”的未定罪,特补充规定:“无夫奸者,处五等有期徒刑、拘役或一百元以下罚金。其相奸者亦同”。第五条规定:“对尊亲属有犯,不得适用正当防卫之例”。 清末修律中的礼法之争及其结局,说明了保守势力的强大,以及清政府的顽固立场,也说明了“法理派”的软弱性和妥协性。但新刑律在传播近代法律思想和理论上起到了一定的积极作用,对于以后的近代法制建设具有重要影响。 * 二、民 商 法 中国封建社会没有专门的民法典。鸦片战争后,由于中国社会经济的变化和西方资本主义的影响,清政府于光绪三十三年(公元1907年),开始组织人力起草民法典。民法典的总则、债权、物权三编,由日本法学家志田钾太郎、松冈正义起草,采用了德国、瑞士、日本等资产阶级国家的民法原则。民法典的亲属、继承两编,由修订法律馆会同礼学馆起草,仍然沿袭了中国封建制法律的原则。宣统三年,1911年8月,各编起草完毕,共五编三十七章,1569条,定名为《大清民律草案》。这是旧中国起草的第一部半殖民地半封建的民法典,但由于清政府很快被推翻而未及颁行。 * 中国封建法典中,一向没有民法和商法的区别,也没有单独颁行的商事法规。为了适应中外贸易的发展,调整新出现的商务关系,1903年清政府设立了商部,并开始制订商事法规。陆续颁行了《奖励公司章程》、《商会简明章程》、《商人通例》、《公司律》、《破产律》等各种单行商事法规。这是中国商事法规的创始。它虽然对外商的侵华利益详加保护,但同时也承认发展工商业的合法性,并对资本家兴办企业予以一定的奖励。 1908年,修订法律馆聘请日本法学博士志田钾太郎协助起草商律,1910年完成《大清商律草案》,包括总则、商行为、公司法、票据法、海船法等,内容大多抄自日本,德国的商法,但由于清政府很快被推翻而未及颁行。 * 三、诉讼法和法院组织法 中国封建法典历来把实体法和程序法混同一体,将诉讼断狱附于刑律,而没有单独的诉讼法典。19O6年,沈家本主持编成了《大清刑事、民事诉讼法》,共五章,二百六十条。这部诉讼法采用了资产阶级的公开审判制度、陪审制度和律师制度,是旧中国起草的第一部独立的诉讼法典。但由于遭到各省督抚的反对而未能颁行。1910年又先后编成了《大清刑事诉讼律草案》和《大清民事诉讼律草案》。这两个草案均未及审议颁行,清王朝就被推翻了。 在中国,单独规定司法机关组织的法律也始于清末。为了配合清末司法制度的改革,清政府陆续颁布了《大理院审判编制法》、《法院编制法》等有关法院组织的法律 * 《大理院审判编制法》共五节,四十五条,于光绪三十二年,1906年颁行。 《法院编制法》系仿照日本的《裁判所构成法》拟成,共十六章,一百四十六条,于宣统元年,1910年2月颁行。《法院编制法》在形式上采取了资产阶级国家所标榜的“司法独立”的原则,规定各审判衙门独立执法,各行政官和检察官“不准违法干涉”,并规定在各级审判衙门内设置检察厅,实行审检合一的制度。《法院编制法》虽然规定了这些资产阶级的司法原则,但在实际中并没有真正实行。 * 四、清末法律的特点 (一)在立法指导思想上,奉行“中外通行
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