反垄断法热点问题.pdf

2016 年6 月20 日 反垄断法热点问题 《关于认定经营者垄断行为违法所得和确定罚款的指南》（征求意见 稿）解读 《反垄断法》第四十六条和四十七条规定了 及中国市场的违法所得。 达成实施垄断协议以及滥用市场支配行为的法律 (一) 没收违法所得的计算 责任，包括没收违法所得和罚款，但其并未明确 提供计算和确定违法所得和罚款数额的方法。为 对于违法所得为多得收入的情形，反垄断执 提高法律的确定性和执行的预见性，通过总结之 法机构可以将经营者的实际收入扣除假定收入后 前的实践和参考其他法域经验，发改委在征求了 的余额，认定为垄断行为违法所得。对于违法所 企业、协会、学者及中外律师的意见的基础上， 得为减少支出的情形，反垄断执法机构可以将假 就违法所得和罚款的计算和确定，起草了《关于 定支出减去实际支出的余额认定为垄断行为违法 认定经营者垄断行为违法所得和确定罚款的指 所得。其中，实际收入和实际支出可参考经营者 南（征求意见稿）》（以下简称“《征求意见稿》”）， 根据会计制度确定的金额。而假定收入和假定支 并于2016 年6 月17 日，公开向社会征求意见。 出既可以用对照价格乘以对照数量 （假定未发生 就此《征求意见稿》的主要要点，请见如下我们 垄断行为时的价格和数量）的方法计算，也可通 的介绍和解读。 过综合考虑该经营者在垄断行为发生前市场占有 率、销售量、历史利润率以及本行业利润率、近 一、适用范围 似市场利润率等因素来确定。 《征求意见稿》明确规定了指南的适用范围 一般来讲，假定未发生垄断行为时的销售价 仅限于达成实施垄断协议和滥用市场支配地位的 格和数量可能更多的需要利用经济学方法进行测 情况，不包括违法实施经营者集中的罚款确定。 定，相对较为复杂，结果的争议性较高；而在市 二、违法所得的认定 场相对稳定、竞争者情况比较类似的情况下，利 用本行业利润率或经营者历史利润率计算假定收 《征求意见稿》将违法所得定义为 “垄断行 入和支出可能相对合理简单。 为存续期间因该行为多得的收入或减少的支 出”，在执行中，执法机构仅没收中国境内或涉 1 (二) 计算违法所得的一些特殊情形 差别巨大。《征求意见稿》对于“上一年度”、“销 售额”、“经营者”、“确定基础罚款比例”、“调整 《征求意见稿》规定了在一些行为和情况下 基础罚款比例”等进行了明确的规定，增加了罚 计算违法所得的特殊情形。例如：交易时在价格 款的透明度和公正性。 之外附加不合理费用的，以所收取的全部不合理 费用作为违法所得。 1. “上一年度”的界定 《征求意见稿》还规定了在非主观因素下导