中英刑法上强奸罪之比较 杜江.docVIP

数据库】马列、哲学、政治、法律、社科总论2007年三季度【文献号】1348【原文出处】现代法学【原刊地名】重庆【原刊期号】20073【原刊页号】158～168【分 类 号】D414【分 类 名】刑事法学【复印期号】200709【标 题】中英刑法上强奸罪之比较【英文标题】 A Comparative Study of Rape in China and the UK【作 者】杜江【作者简介】杜江，西南大学法学院，重庆 400715　　杜江（1955—），男，英籍华人，西南大学法学院教授，伦敦大学法学博士。【内容提要】英国自上世纪中叶至本世纪初对强奸罪做过多次修改，当今英国强奸罪的概念与过去相比已有本质上的区别。从纵向评析英国强奸罪概念的发展过程，横向比较中英两国强奸罪的概念和构成，有助于深入探讨我国有关强奸罪法律所存在的问题。例如，强奸罪受害人是否仅限于女性，性行为指向是否仅限女性生殖器，婚内强奸是否构成犯罪，以及如何立法保障男性免受鸡奸等行为的侵害。【摘 要 题】比较法学【英文摘要】 Having changed dramatically since the middle of the last century, the essential meaning of rape in the UK is quite different from what it was. A review of the history of the crime in the UK and a comparative study of the concepts evolution in China and in the UK is conducive to studying the problems arising out of rape in China. To illustrate, are the female the only victim? Does sex intercourse merely imply an insertion into vagina? Is marital rape an offense? How can we make law to protect a man from buggery?【关 键 词】强奸罪/受害人/婚内强奸/鸡奸罪　　rape/victim/marital rape/buggery【正 文】　　文章编号：1001—2397（2007）03—0158—11 中图分类号：DF624 文献标识码：A　　强奸罪（rape），作为最严重的一种性犯罪，在我国和英国刑法中都有明文规定，对其处罚都是非常严厉的。我国刑法上强奸罪的最高法定刑是死刑[1]。英国由于已废除了包括谋杀、强奸等罪的死刑，所以强奸罪的最高法定刑是无期徒刑[2]。那么，中英两国刑法上强奸罪的概念是否相同，构成是否有区别呢？本文将从介绍英国刑法上强奸罪概念在历史上的发展变化入手，通过对中英两国刑法上强奸罪概念和构成进行比较，探讨我国有关强奸罪法律所存在的问题和今后的发展走向。　　一、英国刑法上强奸罪概念的变革　　强奸罪在过去作为英国普通法中的一种犯罪，仅仅被简单地陈述为“男性强奸女性的犯罪行为”，① 其定义及构成并没有明确的规定和说明。直到1976年，英国才首次将强奸罪以制定法的形式陈述在1976年《性犯罪（修正）法》中，强奸罪的概念才得以明确。　　近30年来，英国对性犯罪 的法律做过多次修改，其中有三次修改对强奸罪概念的影响至关重要。这三次修改的法律分别是：1993年《性犯罪法》、1994年《刑事司法与治安法》和2003年《性犯罪法》。　　根据英国刑法理论，强奸罪的基本要素（依据不同时期的法律）可以归纳为：行为人、受害人、性行为指向、性交行为、是否同意、非法性交和犯罪心态等。下面就这些要素来解析强奸罪概念在法律修改过程中的发展变化。　　（一）1976年《性犯罪（修正）法》　　根据1976年《性犯罪（修正）法》第1条规定，强奸罪是指男性明知女性不同意或者不顾其是否同意，违背女性意志，非法与其性交的行为[3]。　　这里的“行为人”（或称直接实行犯），即直接实施强奸行为的人，是具有刑事责任能力的男性。值得注意的是，英国刑法对刑事责任年龄的要求是10周岁以上，即10周岁以上的人，对其犯罪行为负有刑事责任[4]，但是，10周岁以上的人并不是对自己实施的普通法所禁止的任何危害行为都负刑事责任，强奸罪就是一例。依据法律，强奸罪的刑事责任年龄是14周岁以上。也就是说，已满10周岁、不满14周岁的男性对自己实施的强奸罪不负刑事责任。这是因为普通法认为，不满14周岁的男性不具有性行为能力，因此推定，不满14周岁