论合伙财产的法律性质.doc

论合伙财产的法律性质 冯琴 我国《民法通则》在民事主体的构成上采取自然人与法人的二元结构，而对合伙采取了承认其具有诉讼主体资格、但不予承认其民事主体地位的做法。学术界通说认为，与法人相比，合伙没有独立财产，不能独立对外承担责任，而独立财产与独立责任是法人之所以成为民事主体的最重要的特征，故而否认了合伙作为民事主体的资格。 　　传统理论认为，合伙不享有法人资格，不像法人那样形成统一的法人财产所有权，但对合伙财产的法律性质未有明确规定。对合伙财产的法律性质的认识不同，直接影响对合伙性质的判断以及合伙法律地位的认定。在民法典编纂过程中，对合伙的法律地位如何作出妥当安排？本文从合伙财产入手，梳理分析合伙财产的法律性质及对外债务的承担规则，希冀为民法典编纂过程中合伙的性质及法律地位提供一个可资借鉴的材料和视角。 　　一、合伙概念及合伙财产的范围 　　（一）合伙概念 　　关于何为合伙，各个学者之间的认识大致相同。例如，王泽鉴先生认为，合伙是指两人以上以经营共同事业为目的，互相约定出资的一种契约关系。[1]合伙的特征在于其契约性与团体性，其功能类似于买卖、雇佣等“交换性契约”，可以发挥交换当事人具有对立性利益的作用。[2]王利明先生认为，合伙是指“两个以上的自然人、法人或其他组织，根据合伙合同而共同出资、共同经营，依照合同约定或者法律规定承担责任的组织”。[3]合伙从内部来看，系属一种合同关系，从外部来看则是一个组织体。 　　在民商分立的国家，合伙分为民事合伙与商事合伙两种，民事合伙一般规定在民法典中，往往将其作为合同关系规定于债法中，一般只要合伙协议生效即可成立，不一定必须办理登记手续，也不一定必须建立商业账簿;在对外关系上，民事合伙的合伙人须以全体合伙人的名义执行合伙事务。商事合伙具有相对独立的地位，一般规定在商法典中，属于商人的一种，须有字号和商号，应按照商法的规定办理，并建立商业账簿;在对外关系上，商事合伙实行代理制或代表制，只要以合伙组织的名义从事行为，行为结果即由合伙组织承担。[4] 　　我国《民法通则》第二章第五节专节规定了“个人合伙”，有学者认为，该节内容与第52条对法人合伙的相关规定，共同构成我国民事合伙的相关法律规范，而《合伙企业法》专门规定的合伙，则相当于商事合伙。[5]但也有观点认为，根据我国《民法通则》第30条、第33条的规定，并没有要求个人合伙一定要起字号，应当既包括商事合伙，也包括民事合伙。[6]还有观点认为，我国实行民商合一，不区分民事合伙与商事合伙，所以商业合伙的概念没有多少现实意义。[7] 　　基于我国民商合一的体制，本文不对民事合伙和商事合伙进行区分，而对合伙财产的性质进行统一的研究，以避免给分析造成不必要的复杂性和繁琐性。 　　（二）合伙财产的范围 　　合伙财产有广义和狭义之分。广义上的合伙财产包括合伙积极财产和合伙消极财产，前者表现为合伙资产，后者表现为合伙负债。[8]狭义上的合伙财产以合伙资产为限，即仅指合伙存续期间，全体合伙人的出资以及合伙成立后至解散前以合伙名义取得的全部权益，[9]前者简称为合伙出资，后者简称为合伙经营积累。 　　对于合伙出资，根据《民法通则》第30条规定，出资形式可以资金、实物、技术等;根据《合伙企业法》第16条规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。其中，有观点认为，劳务虽能通过全体合伙人协商确定价值，但因其“行为性”特征，不能构成合伙财产。[10]而对于合伙财产中知识产权、土地使用权等出资形式，曾经存在过疑虑，有学者提出“准共有”的概念，以解决合伙对使用权而非所有权这一财产形式的所有权问题。准共有即数人共同享所有权以外的财产权。以财产的使用权出资，共有的是使用权而非所有权，其法律关系与所有权的共有没有本质区别，除了共有的权利内容有所不同外，适用共有的基本原理。[11] 　　总之，合伙财产无论是资金、实物等有体物，还是知识产权、土地使用权、债权等财产性权利，当其作为概括财产的组成部分时，都可成为合伙财产所有权的客体。 　　二、狭义上的合伙财产的法律性质 　　本文先从狭义的合伙财产入手，探究其法律性质。《民法通则》第32条、现行《合伙企业法》第20条均对合伙财产作出了一定规定，但并未对合伙财产的法律性质进行明确的规定。梳理历来对合伙财产性质的讨论，主要集中存在以下几个问题： 　　（一）合伙出资与合伙经营积累是分别规定还是作为一个整体？ 　　1.分别规定说 　　我国《民法通则》第32条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”即将合伙财产规定为合伙出资与合伙经营积累两个部分，并对这两部分财产的性质作了不同规定。据此，有少数学者认为，对于这两部分财产，应当作出区分，并针对不同部分的财产