证明责任视野下善意取得之善意要件的制度设计_物权法_第106条之批评5.pdfVIP

证明责任视野下善意取得之善意 要件的制度设计 ———《物权法 》第 106条之批评 徐涤宇 　胡东海 　　 一 、问题说明 ( ) 　　 《中华人民共和国物权法 》以下简称 《物权法 》第 106条分 3款规定无权处分情形 ( ) 下物权 主要是所有权 的得丧变更 。其中第 1款后句规定 : “除法律另有规定外 ,符合下 ( ) 列情形的 ,受让人取得该不动产或动产的所有权 : 一 受让人受让该不动产或动产时是 ( ) ( ) 善意的; 二 以合理的价格转让 ; 三 转让的不动产或者动产依照法律应该登记的已经 登记 ,不需要登记的已经交付给受让人 。”这就是该法规定的善意取得制度 。 〔1 〕 ( ) 从比较法学说上结构类似之可比性 的角度看 , 《德国民法典 》以下简称德民 第 〔2 〕 932 条第 1款前句同样是规范善意取得制度 , 其表述为 : “即使物不属于让与人 ,取得 徐涤宇 ,湖南大学法学院教授 ,法学博士 ,博士生导师 ;胡东海 ,湖南大学法学院 2008级博士研究生 。本文获得 “湖南省普通高校学科带头人培养对象 ”项目资助 。 〔1 〕 ( ) 比较法学说中有结构主义比较法 或单纯的法律概念比较 与功能主义比较法之分 ,后者备受现代比较法青睐 , 但前者也有其特定意义 ,学者认为有时 “不妨直接从概念出发 ”进行比较 。参见 [ 日 ]大木雅夫 : 《比较法 》,范愉 译 ,法律出版社 1999 年版 ,第 86 页以下 。 〔2 〕 ( 严格地讲 ,德民善意取得制度牵涉条文甚多 ,主要是该法第 892 条及以下条款 ,第 932 条及以下条款 迪特尔 · ) 梅迪库斯 : 《德国民法总论 》,邵建东译 ,法律出版社 200 1年版 ,第 108 页 。其中,第 892 条及以下条款规定的 是不动产权利的善意取得 ;德民直接规定动产善意取得的条文 ,共计 3 条并分四种情况 。即依交付的方式不 同,分别于第 932 条第 1款前句规定现实交付条件下的善意取得 ,该条款后句规定简易交付条件下的善意取 ( 得 ,第 933条规定占有改定条件下的善意取得 ,第 934 条规定指示交付条件下的善意取得 参见庄敬华 : “德国 ) 民法典中动产所有权的善意取得制度 ”,载 《比较法研究 》, 2004 年第 1期 。然而我国物权法并未作如此区分 , 此种笼统规定是否合理 ,并非本文探讨范围。并且 ,不动产权利和动产权利的善意取得构成要件 , 除