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当代中国的刑法理念 第l6卷第3期 2008年6月 国家检察官学院 JournalofNationalProsecutorsCollege Vo1.16NO.3 Jun.2008 法学讲坛 当代中国的刑法理念 陈兴良 (北京大学法学院,北京100871) 摘要:刑法理念在刑事法治建设过程中具有重要意义.当代中国应当遵循三个刑法理念:人权保障理念重在强 调保障犯罪嫌疑人,被告人或者罪犯的权利;刑法谦抑理念要求节制刑罚的适用;形式理性理念强调对刑法的形式解释 方法.这三个理念具有相当丰富的内涵和规定性,应当准确把握. 关键词:刑法理念人权保障谦抑形式理性 中图分类号:D924.1文献标识码:A文章编号:1004~428(2008)03~136.15 刑法的理念对于当前中国刑事法治建设具有重要的指导意义.在一个国家的法治建设过程中涉及 到三个层面的内容,即理念,制度和技术.理念对于一个国家的法治具有引领作用,它所包含的是一些 价值以及根基性的东西,正确的理念能够引导我们的法治建设向着正确的方向发展.因此理念作为一 种形而上的价值观念在法治建设过程中具有重要意义,它属于第一个层次的内容.第二个层次是制度, 主要是指制度的安排,是一种权力的配置.例如在刑事法治建设中涉及到的立法体制与司法体制等等. 制度这个层面也非常重要,它是法治在制度层面的保障.一种刑法理念如果缺乏制度性的支撑,那么这 种理念就没有办法在现实生活中得到切实地落实和贯彻.第三个层面是技术,主要是立法技术和司法 技术.技术层面的东西也非常重要,过去我们往往是重视理念和制度而忽视了技术的重要性,在法治建 设过程中应当加强立法和司法的技术上的训练,只有通过有效的法律技术才能使法治理念在个案当中 得到有效的贯彻.因此,可以说法治建设由这三个层次的内容构成.本次主讲的题目是当代中国的刑 法理念,也就是说要回答当代中国需要一种什么样的刑法理念的问题.我个人认为当代中国的刑法理 念包括三个内容,即人权保障的理念,刑法谦抑的理念和形式理性的理念. 一 ,人权保障理念 在理解人权保障理念之前,要首先解决一个问题,即刑法中所涉及到的人权具体是指什么人的人 权?人权的主体是什么?关于这一问题,过去往往存在错误认识.我国《宪法》已经将”国家尊重和保 障人权”明确的加以规定,因此人权保障应该是整个法治所要追求的价值目标.各个不同的部门法都 采取了各自的方式来保障不同人的人权,由此体现各个部门法在人权保障方面的独特性.刑法中的人 权保障到底是保障哪些人的人权呢?对于这个问题过去往往存在这样一种看法,认为刑法中的人权保 障主要是指保护被害人的权利,也有人认为刑法中的人权保障既包括保护被害人的权利也包括保护犯 罪嫌疑人和被告人的权利.我个人认为刑法中的人权保障主要是指保障犯罪嫌疑人,被告人和犯罪人 的权利.至于对被害人权利的保护主要是体现在刑法社会保护的机能当中,也就是通过打击犯罪来保 作者简介:陈兴良,北京大学法学院教授,博士生导师. 本文根据作者2008年3月20日在中国青年政治学院法律系”德恒刑事法名家讲坛”的演讲录音整理而成. ? l36? 当代中国的刑法理念 护被害人的合法权益. 一 般认为刑法具有人权保障机能和社会保护机能,人权保障机能主要是保护犯罪嫌疑人,被告人和 犯罪人的合法权益,而社会保护机能则是主要强调保护被害人和社会一般公众的合法权益.这两种机 能之间存在着一种紧张的关系.在过去相当长的一个时间里,往往把打击犯罪,以及通过打击犯罪来保 护被害人的利益,维护社会秩序当作刑法的主要机能,这也就是我们通常所说的刑法”专政”职能.由 于过分地强调打击犯罪,因此在一定程度上忽视了对犯罪嫌疑人,被告人以及犯罪人的人权保障. 在当前的法治建设中,需要强调对犯罪嫌疑人,被告人以及犯罪人的合法权益的保障.这就涉及到 一 个问题,即刑法存在的正当性根据问题.也就是说在一个社会中,为什么要有刑法,刑法存在的正当 性根据为何?面对这样的问题我们一种本能的反应会认为,在一个社会里之所以需要刑法,是因为存在 着犯罪,因此打击犯罪是刑法存在的正当性根据.这种回答从表面上来说似乎没有问题,的确,刑法的 存在以犯罪为前提,在一个没有犯罪的社会里是不需要刑法的.但是我们进一步地思考一下,刑法的存 在是不是单纯地为了打击犯罪呢?正如有的学者所言:就论打击犯罪而言,没有刑法比存在刑法更能及 时有效地打击犯罪.因为如果没有刑法,某一种行为只要被认为是对统治者有害的,也即具有了社会危 害性,我们就可以将其作为犯罪处理;但是如果有刑法的存在,则在惩治这种具有社会危害性的行为时, 还要看看法律有没有规定,如果法律没有规定则不能作为犯罪来处理.并且对犯罪行为的刑罚处罚在 刑法中都是有明确规定的,应当严格按照刑法的规定来处理.如果