合同审查常见法律问题简析.docxVIP

合同审查中常见法律问题简析合同审查是律师入门的基本功，律师在入行最初，理论学习合同法阶段，应该对不同类型的合同有一个全面的了解。合同法是每一份合同背后的法律依据，在处理不同问题时，合同法总论常常能提供一个有价值的判断标准，分论能够具体解决实践中的争议，就连许多不常见的合同也能找到相关参照点。在司法实践中有很多“疑难杂症”，随着不断更新能够找到相关“法律”的支持。合同审查不仅是律师基本功的体现，也是企业法务人员应当具备的专业素质。公司重大合同的文本的拟订和修改，可以体现一个企业法务人员的综合素养，也能看出公司法务人员的水准，同时也是公司对外沟通交流、谈判的筹码所在，兼具公司的风险控制能力和健康发展的向导。　　将合同文件本身分为三部分：　　1、开头(合同名称、编号、双方当事人和鉴于条款)　 2、正文(第一条至最后一条)　 3、签署部分(即双方签字盖章和签署时间)　　下面根据合同审查中遇到的几点法律问题进行简单分析。　　　　一、合同的完备性　　1、《合同法》第52条规定了合同无效的五种情形，就是一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的;恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益的;及违反法律、法规的强制性规定的。　　因此，在审查合同时，要认真分析合同所涉及的法律关系，判断是否存在导致合同被认定为无效的情形，而且认真分析合同无效情况下产生的法律后果。　　2、详细审查合同的主体。主体的行为能力能够决定合同的效力。针对于特殊行业的主体，要审查其是否具有从事合同以外行为的资格，如果合同主体不具有法律、行政法规规定的资格的，就会导致合同无效，所以对主体的审查也是合同审查的重点。　　3、针对无权代理、无权处分的主体签订的合同，可以在审查意见中明确可能导致合同被变更、被撤销的法律后果。　　4、了解合同是不是附有条件或附期限。　　5、了解合同中是不是存在无效的条款，例如：无效的免责条款和无效的仲裁条款。无效的免责条款就是《合同法》第53条的规定：造成对方人身伤害的和因为故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款。　　二、合同的履行与中止　　1、《合同法》第62条规定了合同中一些条款约定不明、不在约定条件下的履行方法，针对这部分条款要仔细审查，包含质量标准、价款与报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用等条款。　　2、《合同法》规定了双务合同中的不按履行抗辩权、先履行抗辩权与同时履行抗辩权，所以在审查合同时，要结合违约责任的约定注意审查双方义务的履行顺序问题。　　三、合同的终止与解除　　合同的终止与解除是两个并不完全等同的法律概念，合同解除是合同终止的情形之一，合同审查时要掌握合同法第六章关于合同的权利义务终止的相关规定。　　1、合同的终止　　合同终止指合同权利义务的终止，而且法律后果仅发生一个向后的效力，就是合同不再履行。《合同法》第91条规定了合同终止的不同情况：债务已经按照约定履行;合同解除;债务相互抵销;债务人依法将标的物体存;债权人免除债务;债权债务同归于一人;就是法律规定或当事人约定终止的其他情形。　　根据上述91条最后一款的授权，许多合同文本都有专门条款约定合同终止的情况，不过有些约定往往是对违约责任的重复，而且违约的情形是能够依据合同中关于违约责任的约定承担责任，这种责任的承担与合同终止的法律后果常常是不同的，因此，要结合关于违约责任的约定分析对合同终止的约定是不是属于可以且必要的情形。　　2、合同的解除　　《合同法》的93条规定了当事人双方可以在合同中约定解除合同的条件，这些条件的设置常常和一方违约相联系，这是在合同审查时应该留意的问题。　　《合同法》第94条规定了单方解除合同的情形，不过应该注意这种解除权是一种单方任意解除权并不是法定解除权，对该条的适用仍需当事人的约定。同时，这种解除需要提出解除的一方通知对方，而且在通知到达对方时发生解除的效力。这也是在合同审查时应该要注意的问题之一。尤其是在一方迟延履行时，只有这种迟延达到根本违约的程度时，另一方才享有单方解除权，不然就该给予违约方合理期限令其履行合同义务而不能解除合同。　　审查时应该注意的一个重要问题是不是约定了行使解除权的期限。根据《合同法》第95条的规定，双方能够约定行使解除权的期限，法律也没有规定的，则在对方催告后的合理期限内必须行使，不然会导致该权利的丧失。合同法分的许多条款都有关于法定解除的特别规定，像赠与合同、不定期租赁合同、承揽合同、委托合同、货运合同、保险合同等，这要求审查时掌握合同法分则对各类合同的具体规定。　　合同解除的效力比合同终止更为复杂。第一它产生一个向后的效力，就是对将来发生的效力--未履行的终止履行;第二，对于合同解除的溯及力问题《合同法》并没有做一刀切的规定，而是根据履行情况与合同性质，可以要