民法的的总结二-.docVIP

政法系2011级法学一班民法案例讨论总结 参与人：一一级法一班全体同学 时间：2012年11月28日10：00～11：00 地点：外语楼411精品课程录像室 主持人：李定坤 胡亦思 指导老师：袁锦绣教授 记录人：刘成城 分组情况： 第一组：240寝室 组长兼发言人：刘成城 组员：刘慰慰 罗迎 刘泽宇 唐国鹏 李宇翔 第二组：414寝室 组长：陈思岚 发言人：徐范 成员：边伟 周佳慧 陈舟 李素英 黄娇 陈思岚 史悦君 徐范 朱艳红 冯霞 邱梦晨 第三组：245寝室 组长兼发言人：顾闯 组员：陈建华 高军 沈立军 龙开梁 李伦 第四组：413寝室 组长：胡亦思 发言人：陆蒙蒙 组员：黄蓉 陆蒙蒙 钟秀雯 王亚琪 谷彭媛 伍雪平 何林华 周翔 李德霞 康江岸 第五组：239寝室 组长兼发言人：黄曹彪 组员：李定坤 李胜鹏 田晓彤 王政斌 杨远浓 一 流程 (1)由主持人做开篇辞 (2)各组代表发言 (3)同学们就存在的问题提问 (4)各组派代表答辩 (5)袁教授点评 (6)主持人做结束辞 (7)礼程 二 案例简介 案例：甲向乙、丙借款。为还欠款，甲与乙、丙约定，以自己的一套住房抵债，将该房产权归乙所有，再由乙承担对丙的债务。经过协商，乙丙均表示同意。乙在向当地房管部门申请办理房屋过户手续时，了解到该住房被当地人民法院查封，致使乙没有成功办理产权过户手续，乙也没有偿还丙的债务。 三 讨论问题 (1)本案中，甲以住房抵偿乙、丙的欠款是否构成代物清偿? (2)本案中，由乙偿还甲欠丙的债务是否发生债务承担的效力? (3)请对案例中债的发生与变化的步骤做归纳（如什么时候属于债的产生，什么时候属于债的履行等，判断的依据是什么，要件） (4)约定是什么意思（约定是否有效，属于什么合同，该合同的效力或者法律后果） (5)此案例中当事人的行为违反了民事活动的哪些原则？ (6)此案例最后乙、丙该如何继续维护自己的利益？甲该如何继续履行？（乙、丙若提起诉讼，法院该怎么判） 四 各组代表发言 240 刘成城： 法官在审理该案例的过程中，至少需要认真考虑并妥善解决以下两个问题： 　　（1）甲与乙、丙签订的协议是有名合同还是无名合同？ 　　（2）对该案中甲与乙签订的协议如何进行法律适用？ 　　回答上诉两个问题之前，就必须了解什么是代物清偿。所谓代物清偿，是指债权人受领他种给付以代原定给付而使债的关系消灭的现象。它的构成要件如下：1）必须有原债务存在;2)必须以他种给付代替原定给付，两种给付在价值上可以有差额，但须经双方当事人约定；3)必须有双方当事人关于代物清偿的合意;4)必须债权人等有受领权的人现实地受领给付。 　　本案甲与乙、丙签订的协议是有名合同还是无名合同。当事人甲与乙、丙之间签订的是代物清偿，最后的结果却是乙没有成功办理产权过户手续，乙也没有偿还丙的债务。根据法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准，合同可以分为有名合同（又称典型合同）和无名合同（又称非典型合同）。代物清偿合同属于有名合同。但本案中甲和乙签订的债务清偿合同既涉及债务亦涉及房屋买卖及债务承担，按照合同法的有关理论，在一个有名合同中规定其他有名合同事项的合同，为混合合同。根据该定义，似应认定本案甲与乙签订的协议属于无名合同中的混合合同。 　　2、对该案中甲与乙签订的协议如何进行法律适用。对于有名合同，由于法律规定了统一的规范或有统一的规则，处理该类纠纷时，应直接适用有关的法律规则；对于无名合同，虽然法律尚未为其确定名称并设立规范，但它也是当事人意思自治的产物，为适应交易活动的日趋复杂和满足人们不同的需要，依合同自由原则，在不违反社会公德和社会公共利益及强行性规范的前提下，无名合同仍然是有效的。对于无名合同中的混合合同，如何为法的适用，有吸收主义、结合主义和类推适用主义三种不同主张。吸收主义认为其应适用关于其主要部分所属的有名合同的规定；结合主义认为就关于混合合同的各部分的规定分析结合以之适用于混合合同；类推适用主义认为应就混合合同的各部分，分别类推适用其类似的有名合同的规定。这三种学说，以类推适用主义为通说。根据类推适用主义，本案中甲提交的《债务清偿协议》内容的前半部分“甲向乙、丙借款”似应适用借款合同的规定，后半部分“甲与乙、丙约定，以自己的一套住房抵债，将该房产权归乙所有，再由乙承担对丙的债务。”似应适用代物清偿和债务承担的规则。 　　 根据人民法院坚持法律效果与社会效果有机统一的审判理念，对于该案例或类似案件，如果法官机械适用有关法律条文或“自由心证”，均不能达到两个效果有机统一的理想状态，充其量只达到了其中的法律效果而已。这就有必要另寻进路，在不违反法律、不侵害当事人合法权益的前提下，实现案件的圆满解决，促进人民内部矛盾的正确处理与社会的和谐稳定。诚实信用原则