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司法的消极与法官的能动 ——论法官对指控罪名的变更 安文斌 司法权在原则上是消极的，法官不能超起诉指控的事实和被告人的范围进行审判，但是，法官又是能动的，可以在严格遵守基本事实同一的前提下自主适用法律。司法解释明确赋予了人民法院变更指控罪名权，但需要对这一权力加以必要的限制，更应该为被告人提供必要的辩论机会。在遵守基本事实同一、充分听取控辩双方意见并给予辩方以辩护机会的情况下，法官可以变更指控罪名。 一、问题的提出 2005年4月，江苏省泰兴市人民法院刑事审判庭审理了一件非法行医案。2004年12月16日下午，被告人王章英应其远房侄子王建荣之请求，至王建荣家中，为其妻蒋秀女生养二胎接生。在胎儿已娩出、胎盘未娩出的情况下，被告人王章英抓住脐带往外拉，致蒋子宫内翻，后送医院抢救无效死亡。经泰兴市公安局法医鉴定：蒋秀女系因子宫内翻、大出血而导致休克死亡。 泰兴市人民检察院认为，被告人王章英未取得医生执业资格而非法行医，造成就诊人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十六条第一款，应当以非法行医罪追究其刑事责任。 泰兴市人民法院开庭审理后，合议庭认为：被告人王章英在为他人接生过程中，因操作不当，致产妇子宫内翻，大出血而休克死亡，其行为已构成过失致人死亡罪，依法应予惩处。泰兴市人民检察院指控被告人王章英犯非法行医罪的基本事实清楚，基本证据确实，但适用法律和指控的罪名不当。被告人王