医疗侵权责任(2007年12月22日).doc

医 疗 侵 权 责 任 陈聪富　?台湾大学??法学院教授主持人：尊敬的陈聪富教授、龚赛红教授，各位同学，大家晚上好，今天是我们侵权法立法前瞻系列讲座的第二讲，我们非常荣幸地邀请到了台湾大学法律系专任教授、台湾地区著名的侵权法学者陈聪富教授作题为“医疗侵权责任”的报告。 今天，我们还非常荣幸的邀请到了北京化工大学文法学院教授、中国医师协会维权委员会委员、中国医院协会法制委员会委员、法学博士龚赛红教授。我们对两位教授的莅临表示热烈的欢迎，请陈聪富教授开始报告！（掌声）??? 主讲人：各位老师、各位同学，大家晚安，非常荣幸有机会来到人民大学给大家报告一下我最近研究的心得，就是关于医疗侵权责任的认定问题。这个问题目前在台湾地区一直存在比较大的争论，包括法学界之间的争议，还有法学界与医学界之间的争议，都产生很大的冲突。我希望借此机会与各位同学探讨这个问题。我做了很多侵权行为法的研究，但是我认为，契约法的研究和侵权行为法的研究除了基本理论的研究之外，应该并用到一个特殊的议题上面去，在契约法当中最难的部分在工程契约部分，因为工程契约非常复杂，有很多地方是难以预测的，但是侵权行为法最难的地方就在医疗侵权行为，原因与工程契约是一样的，因为它也是具有很多不可预测性的，具有很多无法触摸的法律问题以及事实的认定。如果想把侵权法与契约法彻底的学好，除了基本理论的学习之外，你最好就拿工程契约与医疗侵权责任去做理论的应用与检讨，这会使得你的思考更加的活跃和精确。 ??? 大家都知道，医疗责任可能会引起侵权责任，也同时可能会引起债务不履行的责任，也就是契约上的责任，这两个责任怎么来理解？当然在学术上也产生了很大的争议，在我的ppt里面就包括契约责任和侵权责任，不过我今天演讲的主题是侵权责任部分。那么，医疗责任事故到底是应该用契约责任还是用侵权责任来解决？我们都知道，患者到医院看病，他会与医院订立一个医疗契约，如果今天医生动手术把人开坏了，这里面其实不只是一个侵权责任，还有一个契约不履行的责任。可是，如果大家看美国关于医疗的案例或者教科书，你就会发现，在英国或者美国的医疗责任都是放在侵权责任里面去规定。为什么会这样呢？我曾经就此问题向美国的一位教授请教，他的回答很简单，你去看医生的时候，难道医生给你保证一定能够医治好吗？他认为，医生与患者之间并没有一个保证，说这个病一定会给你医治好。所以，不能认为他是一个违约责任，在英美法里面所有的医疗责任都是放在侵权法里面去规定。另外，随着欧陆国家的发展基本上还是用侵权责任去解决医疗的问题。 ??? 一，医疗责任的认定 ??? 当用侵权责任去解决医疗事故的时候，我们所面临的问题是什么？这经常涉及法律政策的问题，什么时候让行为人负责？什么时候又不让行为人负责呢？这常常游离于被害人权益保护与加害人活动自由之间。也就是说，如果我们课与行为人过多的责任，可能会不当的限制一般人活动的自由；但如果我们过少的课与行为人责任，可能会使得被害人遭受到不应该遭受的损害。侵权行为所做的事情就是在这两个权益平衡之间画条界线。以这样的概念放到医疗事故里面来看，如果一个患者到医院去做手术，后来发现纱布还留在患者肚子里面，或者手术以后产生了其它后遗症，这个时候医生要不要承担责任？如果让医生负责的话，一是限制了医生的行为，二是承担赔偿责任，如果每一个患者的损害都由医生来承担责任的话，最后医生会做三件事情，第一件事情就是不当医生，第二件事情就是当医生不看病，第三件事情，医生看病会做很多很多防卫的行为，或者做了很多可以不用做的行为，甚至他会挑选病人。如果一个医生做了一些不该做的行为，或者开始挑选患者的时候，我们就会发现，最后的受害者不是医生，而是我们大家！因而过度的课与医生的责任，对整个社会来说未必是好的。反过来说，你去医院看病医生爱理不理的，你给他讲三句话他就显得不耐烦，可能还没有休息好就开始给患者动手术，本来二十四小时的手术医生给你开二十五个小时，大家想一想，一个医生工作了二十五个小时以后还在给患者开刀，这不是一件很可怕的事情吗？但如果发生问题又不要医生负责，那么，我们患者的权益也是无法保障的。所以，侵权责任在处理医疗问题的时候，就是在这两者权益之间画一条分界线，让患者可以受到好的医疗照顾，让医生不会过分承担责任。 ??? 就是因为这样的原因，所以在侵权责任的内容上我们采取了归责原则，归责原则就是认定医生在给患者治疗的时候是存在过失的，如果没有过失我们就不应该让医生承担责任。所以，在判断医疗责任的时候，我们就要判断医生治疗的行为存在不存在过失。但重要的是这个过失怎么认定？在认定医疗存在不存在过失的时候又发生一件非常有意思的事情，在台湾地区最容易出现的医疗事故主要是两种情况，一种开刀出问题，第二种是生产出问题，如果一个患者开刀出现了意外情况，患者就会