施工企业法律风险防范.docVIP

施工企业目前所面临的形势及其法律风险防范 一、目前施工企业所面临的形势 （一）限购、限贷等严厉的房地产调控政策致使一部份中小房企破产或倒闭 作为与房地产开发紧密相关的施工企业，正面临着中国历史上最严的房地产调控。房地产调控政策对施工企业影响巨大！ 案例：常州丰臣南郡项目破产清算；金坛奥金房地产开发有限公司破产清算案。 （二）非房地产开发企业的建设单位同样面临资金链紧张的局面 1、铁道部停拨铁路建设资金，铁路建设项目大面积停工；（钢构委托律师发催款函中铁建工） 2、城投等国有建设公司因不能从银行获得货款开始借助信托进行融资，造成一些政府投资工程资金紧张。（钢构委托律师发催款函上海城建） 3、今年以来大量民营企业资金链断裂。（某钢材市场加建房屋案） （三）工人短缺、劳动力成本大幅度提高，以及少数不法分子恶意敲诈。 （四）施工企业融资困难，融资成本大幅度提高。 二、目前形势下施工企业主要法律风险剖析 （一）施工企业与发包人之间出现的风险 1、表现形式： 第一是开发商直接告知无力支付，要求签署延期付款协议并愿意承担相应利息等； 第二是开发商采取在中间验收、竣工结算或进度款审核等过程中设置障碍等方式，故意使付款条件不成就。 第三是开发商对质量、工期、安全等瑕疵要求处以高额违约金或赔偿金。 （一）施工企业与发包人之间出现的风险 2、具体风险： 第一是进度款被拖欠； 第二是停缓建项目无法获得赔偿，工期无法获得顺延。 第三是无法通过节点验收、竣工验收。 第四是结算被拖延、结算款被拖延。 第五是低价中标或者固定价款合同无法获得调整； 第六是约定垫资施工但无能力继续垫资，面临承担违约责任。 第七是工程款（进度 款、结算款）可能无法收回。 第八是被诉巨额工期违约金和质量赔偿金。 （二）施工企业与分包人、材料供应商、机械设备租赁单位之间的风险 1、争议管辖约定的风险：在合同中约定争议管辖条款时，施工应该给予充分重视，因为这很可能是对方设计好的。 2、授权不当引发的风险：对管理权限授权不当也很容易诱发风险 案例：总承包单位因实际施工人的不当行为遭遇巨额诉讼的案件。 某挂靠人以施工企业的名义承接了一个施工项目，项目造价为1500万。在承接之后，此挂靠人没有自行施工，而是转交给他人进行施工，并将个人所欠债务，通过加盖项目章的方式，向数十个债权人出具欠条，数额高达2000多万元，借助这种手段把个人债务全部转移到了施工企业身上。后来，这些债权人纷纷到法院起诉，要求施工企业承担相应责任。从挂靠人那里接手项目的实际施工人则又拖欠材料商的供应款，拖欠工人工资，于是材料供应商和农民工又把施工企业告上了法院，要求承担付款责任。同时，由于建设单位从未向施工单位支付过工程款，当然该施工企业也未向接受转包的实际施工人支付过任何款项，于是接受转包的实际施工人又以施工单位未付款为由起诉至法院。一个1500万的工程，却因为挂靠人、实际施工人的不当行为引起了数十个诉讼，诉讼标的总计高达4500万，相当于合同价款的3倍。其中包括个人债务转化为工资债务的2000万，农民工和材料商索赔的1000万，以及实际施工人所要求支付的1500万。 案例：两次转包一次挂靠导致总包对实际施工人失控引发重大风险 某房地产企业将工程发包给当地的建工集团，该建工集团又将工程转包给下属的子公司，下属子公司又以肢解分包的方式将50余栋待施工的房子一分为四，转包给了四家单位，这四家单位中包含两家特级企业和两家一级企业。但这四家实际由5个实际施工人挂靠施工。由于经过两次转包一次挂靠，建工集团对实际施工人完全失控，虽然本案中的发包单位按时支付工程进度款，甚至存在超付现象，但无论是工程质量还是工期都没能得到保证。在施工过程中实际施工人中途对一些项目以以约定价款过低为由拒绝施工，房地产企业只能委托第三人继续施工。同时，有部分已完工的分部工程施工质量较差，但实际施工人拒绝维修，于是房地产企业又委托他人进行维修，发生了300多万元的维修费用。此外，本来约定的工期是11个月，结果做了3年半，工期的延误直接导致向400多户小业主交房逾期，预计产生违约金900多万，同事为小业主办理产权证还需花费300多万。此外，除了工期和工程质量上存在问题，更为严重的是，一个挂靠人将竣工资料全部交付后拒绝交房，而其他的挂靠人虽然将工程交付了，但是拒绝交付竣工资料。因为经过两次转包一次挂靠后，实际施工人获得的价款很低，再加上当时原材料价格、人工工资上涨，实际施工人是要亏本的，所以用尽各种手段要求调价格。对于房地产企业而言，实际施工人没有交付竣工资料，就无法进行备案，从而无法取的大产证，小业主更无法取得小产证。另外，接近年底，工人可能会主张拖欠工资，而小业主可能因拿不到产证而上访，房产公司不但面临着资金压力，其信誉也受到了损害。在此情况下，房产公司决定