古代法 文化差异与传统.docVIP

【古代法 文化差异与传统】 人类文化从开始生成到最后的发展都存在不同,虽然要经历相同的阶段但是同中有异，中国的文化和西方的文化之间就存在差异，一个是东方文化一个是西方文化，和古希腊古罗马比起来就是河流文化和海洋文化的比较，受到自然因素的不同所形成的文化自然是有差异的。在此看来，中西方的法律观念也是有所不同的。在远古时期到先秦，“法”字虽然早已产生，但是把“法”作为某种社会现象来讲却是在先秦时期才开始的，而且由于当时中国的各个氏族部落的分布不同信仰不同，在大小氏族部落之间就产生了你抢我夺的战争，战争是残酷无情的，所以早期的法的观念也是伴随着这种残暴的氏族战争而开始发展形成，是用来镇压和征服的。相比之下，在古罗马和古希腊，他们没有是组织间的残酷镇压，他们的法的观念是比较温和的，内涵也是比较丰富的，这也是由于他们在处理问题的方法上和我们有所不同，他们是在暗潮涌动之下寻求某种契约来达到和平共处的目的，不是在于征服只是对社会利益的调整和重新分配，多是以契约法的形式达到取得财产的私人目的，罗马私法便应运而生。而中国早期的法是不会出现“私法”的，这也是中国早期历史的特殊性而决定的。 可以说古代法的观念如同中国文化的基本性格一般，在孔子聚徒授业以前就一大致形成，后人只不过是在其基础之上进行取精华去糟粕再植入与时代相符的新事物。这句话说来也不是并无根据的，早在春秋战国时期，中国社会发生了空前的变革，在此时期旧制度在新的历史条件下以无任何用武之地，看似全部被淘汰，但其中也有一部分优秀精髓被保留了下来，春秋时期的百家争霸中，儒法等各个学派在自己的主导思想下都创造出了对后世影响深远的主流文化，但是他们也并不是凭空凭自己的全部思想进行新文化的凝结，而是继承、传递、接受了一些传统思想，并以此为基石的。 在本书中，作者提出：今人研究古代法，往往注重法律在先秦时代的发展，而忽略三代的“刑”与战国时期的“法”的联系，专注于儒法两家的不同主张的对立，却不见他们共同承受的古代传统，是令人遗憾的。作者看到了，儒法两家在对法的理解上是完全一致，不存在问题的，唯一的不同是在对“法”的态度上。儒家反对“法”是因为他们认为法只能杀人惩罚人，使人们心生畏惧却不能达到教化民众的作用，在孔子的一段话中就可以看出“道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格。”但是在与其观念相反的法家看来，“法”虽然会产生暴力和杀戮但是对于一个治国的君主来说要统治万民，驾驭权力就要推行“法”，而道德并不一定会对每一个人起到效果，他们不相信单单以道德就可以顺民心。 在他们两派的观点看来，他们对“法”的理解只是停留在“刑罚”的阶段，并未参透其中真正所蕴含的刑罚之外的“情和包容”。 中国古代法从秦朝直至最后的清王朝，虽然但从立法方面来说有了些许进步，但是对“法”的“刑罚”的理解去从未间断过。放眼世界，在古希腊与古罗马的法律中就有了一丝生命性和包容性，在外观上看起来都是大同小异的，法的制定都是为了维护统治阶级的利益巩固统治，但是究其实质还是有区别的。中国古代的法细腻于惩罚和问罪，在一些孝义为先的案例中犯罪者不但会免除惩罚还会得到人们的称赞，当事人的权力却无从维护，如作者所说：“他不能离开统治者，离开刑罚来处理民事关系。”；在西方世界的法律史上，法常常被看做是权力的保障，有统治者的保障也有民事权利的保障。19世纪的英国人类学家爱德华?泰勒认为：“文化是一个复杂的整体，其中包括知识、信仰、艺术、法律、道德、风俗，以及作为社会成员个人所获得的任何其他能力和习惯。”可见，法是文化中的一部分。中国的文化中的宗族传统对中国的法律意识是有影响的,像前文提到的氏族部落间的战争中演化出来的维护传统专制的法,这也可见法是文化的一部分,是在文化发展的过程中发展起来的。中国的古代法可以看做是“公法”却不能看作是“私法”，这是与西方法律最大的区别。 探寻希腊法和罗马法的过程中发现，他们法律的性质既不是一种手段也不是一个专横的意志，他可以同广泛的社会功能联系在一起。中国的古代法在产生时就是用来镇压反对浪潮的工具，是除暴安良的方法，所以在传承古代文化的同时也会传承一些古代法中的东西，对现代社会的立法是有影响的。在现代社会人们对“法律”的理解还是有些区别的，在蒸蒸日上的大城市了解法律的人士多，还懂得法律可以保护自身的权利，可以利用法律来维权。但是在偏远的小山村，人们对法律的理解还是像古代法的性质一样的去理解，法律只是为了维护社会的稳定，给老百姓一个安定和睦的生活环境，他们不知道或许是不理解法律怎么还会保护他们自己的利益，同村人之间闹了矛盾，找到村里德高望重的人调节调节，在他们看来“情是大于法”的，那些写在墙壁上的“学法、懂法、守法”的标语或许等到字体都褪色了有的人还未看过一眼，在他们眼里，现代的法律也是“公法”。这或多