建筑设计著作权侵权代理词(胜诉方).docVIP

代 理 词 尊敬的 杨健民审判长、合议庭 杨扬、蔡伟法官： 福建明鼎律师事务所受一审原告、二审上诉人“厦门市环球建筑设计事务所有限公司（下简称环球）”委托，指派赵金岭律师参与了庭审。现就本案可以认定的事实、适用的法律发表以下代理意见。 本案历经一审，双方上诉，以及充分发言的二审开庭，诸多意见已经呈现于法官。现仅就重点的、争议大的并对案件定案有重要意义的事实和法律适用发表代理意见。其余参见诉状、上诉状、答辩状等及庭审笔录。具体如下： 一、违约的问题。即环球是否构成违约，以及对本案有无法律意义。南靖县建设局指责并得到一审认可的的无非两点：超出投资规模、没有加盖资质章。 1、是否超出投资规模，并因而能够认定为违约。 （1）首先，投资规模不是环球所能控制的，不是“施工图”图纸设计能解决的。真实的建设过程也证明了这一点！目前南靖县建设局还在环球设计的基础上进行二期工程，更表明了这一点。 依照合同，本案所涉的“施工图”设计，是合同履行的第二阶段。此前一阶段是“方案设计”。也即“方案设计”得到业主同意后才能开始“施工图”设计。因为“方案设计”是地面建筑物的设计稿，所以，地面建筑确定、设计标准法定的情况下，除非偷工减料、降低法定标准，否则地面建筑基础不能变、排水不能变、岩土工程不能变，投资规模也就不能改变。 依照国务院令293号《建设工程勘察设计条例》第二十六条： “编制建设工程勘察文件，应当真实、准确，满足建设工程规划、选址、设计、岩土治理和施工的需要。 　　编制方案设计文件，应当满足编制初步设计文件和控制概算的需要。 　　编制初步设计文件，应当满足编制施工招标文件、主要设备材料订货和编制施工图设计文件的需要。 　　编制施工图设计文件，应当满足设备材料采购、非标准设备制作和施工的需要，并注明建设工程合理使用年限。” 也就是说，法规已经明确了，控制投资规模的阶段是第一阶段“方案设计”，此后的阶段就不再有实现这一要求的技术可能和法定要求！既然第一阶段“方案设计”已经得到了南靖县建设局认可，也就是说“控制概算的需要”已经解决和得到满足，怎么还能去要求环球再改图纸并承担这方面的义务、去认定环球的过错？！ （2）其次，所谓投资规模也不是法律规定或合同约定的范围。合同是承接之前的《南靖县麒麟山公园详细规划》设计图而进行的。建筑设计界的系列法律、法规规定，施工图设计阶段指的是从接到批准的初步设计文件或代替初步设计的方案设计起，直到完成施工图设计的全过程。就是说施工图设计是前期工作的延续而已，怎么可能超出前期工作以及前期认定的设计范围？！超出的话，就没有岩土勘查资料可以支持，也没有前期方案可以指导，就等于要另外重起炉灶。 （3）投资规模不是施工图设计的法律指导或法律上成立的对施工图进行限制的因素。法律认可的是：《建设工程项目施工图设计文件审查试行办法》 第五条　建筑工程施工图设计文件审查的主要内容： 　　（一）是否符合有关的法律和法规；是否符合有关的技术规范和标准； 　　（二）是否符合抗震、消防、节能、环保、无障碍设计等要求； 　　（三）基础处理、结构设计是否安全； 　　（四）是否按照经批准的初步设计文件进行施工图设计，施工图设计文件是否达到规定的深度要求。 退一步说，如果以上因素要求超出或大大超出建设业主所设想的资金范围，那也必须超出——这是建筑业的特点所必然要求的，也是法律强制性予以规范的，因为建筑的安全等是第一位的。在设计项目确定、标准确定的前提下，造价就是固定的了！变动的因素都是诸如人工价、材料价、施工方报价，完全不是设计方能掌控的。也不是设计方的法律义务、合同义务。 （4）在南靖县建设局所保留的合同文本中，甚至在“估算总投资”这一栏是完全空白的（未填上“1200万”这个数字）！而环球手中的合同文本中明确约定了： 本合同设计项目的内容：名称、规模、阶段、投资及设计费等见下表。 前庭（含大门） 麒麟广场（含麒麟湖） 敬贤轩 崇德广场（含云天池、永恒足迹） 以上项目中的地面、台阶、平台、栏杆、挡土墙、护坡、涵洞 水电配套工程 说明：1、以上所列是公园的部分项目，设计费按实际发生的设计项目计取； 2、设计费率为3%，取费基价按施工图全部设计内容的预算价。 第五条 本合同设计收费估算为叁拾陆万元人民币。设计费支付进度详见下表。 付费次序 占总设计费% 付费额（元） 付费时间（由交付设计文件所决定） 第一次付费 20%定金 72000 本合同签订后三日内 第二次付费 30% 108000 提交方案设计时 第三次付费 结算结清全 部设计费 提供全套施工图（先提供贰套）一个月内。 第四次付费