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- 2018-05-17 发布于江西
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我国预约司法实务现状与完善.doc
我国预约司法实务现状与完善
一、问题的提出
2012年 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称 《买卖合同司法解释》)第2条规定:“当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同,约定在将来一定期限内订立买卖合同,一方不履行订立买卖合同的义务,对方请求其承担预约违约责任或者要求解除预约并主张损害赔偿的,人民法院应予支持。”〔1〕据此,预约是指约定将来订立债务合同为内容的合同。 该条为我国首次规定预约合同,创设预约的裁判规则,具有重要理论和实践意义。
预约作为独立的合同类型,处于缔约磋商阶段和订立本约之间, 三者为递进序列的阶梯关系, 形成了合同磋商---预约---本约的“类型系列”. 一种类型可以过渡到另一种类型,且类型间的过渡又是“流动的”.预约在两者夹缝之间成长,随之而来的问题是:(一)构成预约的要素如何以不同强度和组合呈现其整体形象,该各种要素又是如何配比使之过渡到前后两个阶段,即预约与缔约磋商阶段的区分,预约与本约的界定及如何转化为本约;(二)预约违约责任的困境,预约能否请求强制履行、预约损害赔偿范围如何以及基于预约产生权利的对抗力问题等。
可见,预约正徘徊在十字路口,面临何去何从的选择。因此,本文试图运用法律释义学的方法,以“类型系列”为分析工具,对预约的构成要件及法律效果提出融贯的解说。
二、现实困境:我国预
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