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外资并购中国企业的立法问题研究 　　内容摘要　随着经济全球化的发展，企业跨国并购已成为外国直接投资的主要方式。其中外资对并购中国的企业产生了极大的兴趣。跨国并购成为了外资进入我国市场的一种方式。外资并购在发挥其积极作用的同时，也会带来一些负面影响。本文将重点从相关法律层面详细分析外资并购我国企业存在的问题。结合我国具体的历史与现实情况，提出对有关法律制度的清理、修改、完善的意见和一些初步的立法构想和建议。 　　关键词　外资并购；立法；中国企业 　　 　　并购起源于美国。自19世纪末以来，世界经济先后经历了五次并购浪潮，我国目前正面临的是第五次跨国并购浪潮。随着我国人世承诺的履行和相关法律法规的完善，外资并购环境日益宽松，越来越多的外商看好并购投资，并购规模越来越大，对我国经济的影响也越来越广泛和深入。我国也相继出台了一系列法规、规定，为外资并购在中国的实施提供了法律和政策的支持，但同时我们也要充分认识到我国现行外资并购立法的不足。一些问题和深层次的矛盾不断显现出来，如果这些复杂的问题和利益冲突不能及时予以解决，相关的政策不能及时地予以确立和完善，在很大程度上将制约我国经济的进一步发展。因此，我们应针对外资并购中暴露出的问题，加强相关政策和制度的建构和完善。 　　 　　一、外资并购立法现状 　　 　　目前，我国外资并购的法律规制主要是适用现行《外资法》、《公司法》、《证券法》、《企业兼并法》及《反垄断法》等，所涉及到的法律法规数量无比庞大，但专门的立法规定却很少。研究外资并购我们有必要梳理我国现行法律体系，以维持法律概念、法律适用的连续性和一致性。 　　除去2008年8月1日起实施的《反垄断法》，我国现行的法律中，虽然没有直接涉及外资并购的问题，但是包含了合并和交易的基本原则和相应的规则，并且已经形成了以《民法通则》、《合同法》、《公司法》、《证券法》以及《物权法》等为主体的交易法律体系，可以为并购活动所利用。 　　2005年完成修订的《公司法》对有限责任公司、股份有限公司股权转让作了明确的规定，排除了一些阻碍股权转让的不确定因素。其专章规定了公司合并、分立、增资、减资等情形，并定义了吸收合并或新设合并，规定了合并、分立、增减资的运作原则。此外，2005年修订后的《证券法》对上市公司并购也有促进与规范的作用，主要表现在四个方面：首先，投资者可选择的收购方式。除了采取要约收购、协议收购外，还可以用其他合法方式收购上市公司。其次，对强制要约义务人的范围予以调整扩大，将一致行动人作为要约收购义务人；并规定了当“出售的股份数额超过预定收购的股份数额的，收购人将按比例进行收购”。再次，规定了协议收购触发要约收购的义务及豁免，使上市公司的协议收购行为更加规范。最后，针对上市公司收购活动的复杂性，授权证券监管机构依照《证券法》规定的原则制定上市公司收购的具体办法。2005年《公司法》和《证券法》的修订实施无疑促进了并购的进行，活跃了并购市场，为并购交易提供更有利的法律环境。 　　2007年问世的《物权法》对我国的经济活动产生了重大的影响。它确立了基本物权法的规则。如：物权立法的法定主义、物权变动的模式等规定客观上填补了我国长期以来的立法空白。它也整合了原有分散的物权法规定，尤其体现在所有权与用益物权部分，使原本散落于《民法通则》、资源法等法律法规中的规定系统化。并将原本不符合物权原理、不具有合理性的物权生效及变动规则予以修正。 　　另外，三个外商投资企业法及其实施细则和条例中关于合并、注册资本(股权)的转让、注册资本的增加、减少的规定，在实质上也为涉及外资的并购创造了条件。 　　除法律外，我国现行的大量部门规章以及其他规范性文件的规定，也可以作为外国投资者进行外资并购活动的法律依据。实际上根据这些法律文件，实践中已经进行了相当一部分的外资并购活动。这些规范性文件主要包括《关于外商投资企业合并与分立的规定》、《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》、《外国投资者并购境内企业规定》、《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》、《外商投资产业指导目录》等。上述这些规范性文件的出台，标志着外资并购活动在中国被进一步规范化和法律化。 　　最为重要的是我国于2008年8月1日起施行《中华人民共和国反垄断法》。该法以禁止垄断协议，禁止滥用市场支配地位和控制经营者集中这三项法律制度为基础，建立了反垄断的基本法律框架。其中，控制具有或可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中制度的建立，标志着《反垄断法》将部分并购纳入了反垄断的对象。根据《反垄断法》的规定，那些“具有或者可能具有排除、限制竞争效果”的并购将成为审查对象。并购达到国务院规定的申报标准的，应当在实施并购前向国务院反垄断执法机构申报，未予申报的不得实施并购。并购申报后，国务