第13章 债权法律适用(三).ppt

第十三章 债权的法律适用(三) ——涉外非合同之债的法律适用 第一节 侵权法律适用概说 第二节 一般侵权行为之债的法律适用 第三节 特殊侵权之债的法律适用 第四节 不当得利和无因管理的适用 第一节 侵权法律适用概说 一、侵权行为的概念 侵权行为之债是指不法侵害他人人身或财产权利，并造成损失而承担民事责任所构成的一种法定之债。在实践中，大陆法系学者通常根据法律的规定，以概括的方式给侵权行为定义，而英美普通法系由于其不成文法的传统，其侵权行为的定义由学者们从审判实践中归纳出来。我国民法通则基本沿用大陆法系的传统。 二、侵权行为的法律冲突 涉外侵权行为之债的法律冲突主要表现在如下几个方面。 1．侵权行为构成要件的冲突。 2．受害人范围的冲突。 3．损害赔偿的原则、数额及计算方法的冲突。 关于侵权行为的立法与实践，各国也有所不同。在大陆法系国家，一般在立法上给侵权下一个明确的定义，但各国对侵权行为的理解并不一致。 三、侵权与违约竞合时的法律选择 在某些情况下，当行为人实施了某一违法行为，此行为可能既具有违约行为的性质又满足侵权责任的构成要件，同时符合合同法律规范和侵权法律规范，这就导致了法律上的侵权责任与违约责任的竞合。在责任竞合的情况下，侵权行为人违法行为的多重性必然导致双重请求权的存在。但是发生竞合时，二者的关系如何，请求权人如何主张权利，各国历来有所差异。 第二节 一般侵权行为 之债的法律适用 一、一般侵权行为之债的法律适用原则 关于侵权行为之债准据法的确定，国际上主要有以下几种原则： (一)侵权行为地法 侵权行为之债适用侵权行为地法，是一项在很早以前就得到普遍采用的原则。巴托鲁斯在创立“法则区别说”时就开始采取这一原则，此后几乎被世界各国立法普遍接受，但对如何确定“侵权行为地”却存在着以下几种不同的主张： ①主张以加害行为地为侵权行为地。 ②主张以损害结果的发生地为侵权行为地。 ③主张凡与侵权事实发生有关的地方，包括行为发生地、损害结果地均可作为侵权行为地。 侵权行为之债适用侵权行为地法，有利于维护行为地国家的社会秩序，亦有助于当事人预见其行为的后果。但是，由于国际交往越来越频繁，涉及的问题越来越复杂，这主要表现在如果侵权行为之债的加害人和受害人具有同一国家的国籍或在同一国家有住所时，则不适用侵权行为地法，而是适用当事人的共同属人法。“侵权之债适用侵权行为地法”仍然是目前大多数国家采用的原则。 (二)法院地法 侵权之债适用法院地法，曾经被一些学者所提倡，也曾被一些国家的立法所采用。但随着人们在法律上对侵权之债认识上的改变，这一规则逐渐走向衰退，目前“法院地法”的作用主要在于与其他规则的重叠适用上。 (三)侵权行为地法和法院地法重叠适用 侵权行为之债重叠适用侵权行为地法和法院地法，是指一项行为必须依法院地法和侵权行为地法都构成侵权行为，才能在加害人和受害人之间产生债的关系。在具体应用上有的国家以侵权行为地法为主，兼采法院地法。也有的国家以法院地法为主，兼采侵权行为地法。 (四)最密切联系原则 以最密切联系原则确定侵权行为之债的准据法，在国际上是20世纪中期以来才被采用的。该原则在美国的1971年《冲突法重述(第二次)》中得到了充分的反映。除美国外，英国及欧洲一些国家的立法中也对依最密切联系原则确定侵权行为之债的准据法作了确认。 二、中国关于侵权的法律适用规则 我国《民法通则》，参考国际上的作法，依据中国的实际情况，对涉外侵权行为损害赔偿问题的法律适用原则作了明确规定。《民法通则》第146条的规定包括以下三项内容： 1.适用侵权行为地法。这与国际上的普遍作法一致。关于侵权行为地如何确定的问题，我国《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第187条的规定作了明确说明：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。 2.选择适用当事人的共同属人法。当事人双方国籍相同或者在同一个国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。这是我国确定的涉外侵权行为之债法律适用的补充原则。 3.双重可诉原则。对于发生在中华人民共和国领域外的侵权行为，中国法律不认为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 综上所述，我国法律采用了以侵权行为地法原则为主，法院地法和共同属人法原则为辅确定侵权行为之债准据法的法律适用原则，在一定程度上增加了法律选择的灵活性，尤其是共同属人法原则的采用。我国的规则有以下特点： 1.没有引入国际上关于侵权法律适用的新成果——最密切联系原则，仍以侵权行为地法为主要原则。 2.只规定了侵权行为损害赔偿方面的法律适用，而侵权行为实质上还包括其他问题，比