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委托代理制度与我国国有企业面临的问题及对策 摘要：在现代企业中，企业的所有者不亲自经营企业，而是将经营权交给支薪职业经理，形成一种委托代理关系。在国有企业中，经理人员在很大程度上拥有对企业的实际控制权，但并不是剩余索取者和风险承担者，加之我国目前针对代理人的法律尚未完善和健全，这就决定了他们不大可能对企业尽心负责。本文通过对原轻工集团上海公司总经理挪用公款还赌债案例的分析，并结合我国的相关法律及目前我国国有企业的公司治理结构，透视我国国有企业中的委托代理问题，并提出相关建议和对策。关键词：委托代理 国有企业 对策 一、引言委托代理制度是英美法中一个非常重要的商法上的制度。“倘若合同法可以比作商法的躯干，代理法便可以比作商法的四肢。”（注：何美欢：《香港代理法》序，北京大学出版社1996年版。）代理制度在英美法中非常普遍，关于代理的定义也莫衷一是。《美国代理法重述》第1 条对代理所下的定义是：“代理是这样产生的一种受托信义关系，即一个人表示同意另一个人在他的控制下，为了他的利益而行为，而那个人同意依此行为。”根据《美国代理法重述》第12、13、14条代理人有三大特征：他拥有约束本人的权利；他处于受信人地位；他受本人的控制。代理的三大基础是同意、权利和势力。至于代理的核心，费里德曼说：“任何声称是代理关系的最终、真正及主要主题及目的，都是通过代理人的行动来构成委托人与外人的直接合同关系，这是代理的核心。”在我国，委托代理是指代理人根据委托人的委托，在委托人的授权范围内，以委托人的名义进行相应的活动、处理有关事务而形成的委托人和代理人之间的权能与收益分享关系。在委托代理关系中，将对他方的行为承担一定的风险而获得监督他方的权利的一方称为委托方；而代理方（受托方）则是指不一定非为自己行为负责的一方。在现代企业中，所有权与经营权相分离，企业被委托给经营者经营，所有者是委托人，经营者是代理人。这种委托代理制度必然会产生代理问题，具体原因如下。委托人和代理人的目标函数是不一致的，委托人寻求企业价值最大化，而代理人则追求自己利益的最大化。由于企业的经营权掌握在代理人的手中，这就为代理人谋求自身利益提供了便捷的条件。代理人在其经营管理过程中，可能采用不正当的手段以追求自己的财富最大化，如瓜分企业资产、牺牲企业利益等方式来获得，特别是代理人的非货币性的在职消费，如豪华的办公室、漂亮的女秘书、气派的商业应酬、为了晋升和获得更高的未来收入盲目扩大经营规模、到风景胜地做经常性的商业性旅游等。 另外，代理人具有机会主义倾向。代理人的机会主义行为包括事前机会主义行为（即逆向选择）和事后机会主义行为（即道德风险）。前者包括向委托人隐瞒自己的经营能力以骗取委托人的任命；向委托人隐瞒企业的经营状况、经营环境等有关信息，以谋取私利。后者包括不采取必要的措施以减少企业的经营损失、为了私利增加企业的不必要费用、运用不正当的手段减少委托人可能给予的惩罚等。由于不确定性和信息不对称，代理人利用自己的信息优势，以决定是否采取某种机会主义行为。由于以上两个因素的存在，从而就产生了代理问题。近年来，由于经理人（代理人）地位急剧上升，委托代理问题也日益严重。有人用这样一则对联来形容经理人，上联是：钱多、事少、离家近；下联是：位高、权重、责任轻。横批：职业经理人。虽说这种说法有些夸张，但是的确形象描述了经理人待遇优厚、位高权重、不担风险的特点。对于委托代理问题给企业所有者带来的忧虑，可以举一个很形象的例子，请保姆的目的本来是为了让太太轻松一点，是为了把家务料理好一点，但是如果这个保姆当了三天保姆之后也想当太太，那么，原来的太太还不如自己辛苦一点，就不要请保姆了，免得出事。因此，比较代理成本和代理经营收入的增加是选择企业形式的关键，而国有企业产权的特殊性表现在其所有权的权能天然就是靠委托代理实现的，也正是这种经营形式的不可选择性导致代理问题成为国有企业低效的根本原因。 二、案例回顾及分析（一）、案例回顾——原轻工集团上海公司总经理挪用公款还赌债受审上海市第二中级人民法院2007年5月9日开庭审理原中国轻工集团上海有限公司总经理胡建平挪用巨额公款一案，并将择期作出一审判决。上海市人民检察院第二分院在法庭上指控，自２００４年９月到２００６年２月间，胡建平利用负责公司全面工作以及保管公章、财务章、法人章的职务便利，采用签发本公司本票、支票的手法，将中国轻工集团上海有限公司公款人民币１６３９．５万元用于归还赌债、套取现金等，目前，除２２０．４万元退还外，余款至今未追回。胡建平生于１９６４年９月，中专毕业后到中央直属大型企业中国轻工集团的全资子公司——中国轻工物资供销华东公司工作，后担任公司副总经理。２００１年，胡建平受单位委派，担任中国轻工集团上海有限公司总