国有股减持转持制度对私募基金的影响及其对策.docVIP

国有股减持、转持制度对私募基金的影响及其对策 1 金持有 。H股上市公司国有股东向社保基金转持 H股,仅仅是减持的变体,仍按照《减持办法》执行, 不受《转持办法》的约束。 如果基金由于国有企业参股将来可能需要履行 H 股上市的减持义务,则在基金设立时,应当在基 金的组织架构文件(包括但不限于有限合伙协议、章程等)中预先设计并确立相应补偿机制或授权普 通合伙人在发生减持的情况下有要求基金国有出资人进行相应补偿的权力,尽可能确保基金的非国有 出资人和基金管理人/普通合伙人的权益和应获得的收益分配不会受到减持的影响。 三、 国有股转持 1转持的主体的界定: 国有股转持的主体为“国有股东” 。根据《转持办法》的要求,国有股东指经国务院和省级以上(含 计划单列市)人民政府履行出资人职责、负责监督管理企业国有资产的特设机构和负责监督管理金融 类企业国有资产的各级财政部门(以下简称“国资监管机构” )确认的国有股东。《转持办法》并未明 确国资监管机构判定国有股东的标准。 根据已经公布的国有股转持案例,实践中,国有资产监管机构认定国有股东主要依据为《国务院 国有资产监督管理委员会关于施行上市公司国有股东标识管理暂行规定有关问题的函》(下简称“80 号文”) 。根据 80号文,下述单位应确认为国有股东: (1)政府机构、部门、事业单位、国有独资企业 或出资人全部为国有独资企业的公司(以下简称“国有独资单位”); (2)某一国有独资单位单独持股 比例超过(含本数)50%、或数个国有独资单位共同持股比例超过(含本数)50%且第一大股东为国有 独资单位的公司(以下简称“国有控股公司”);(3)国有控股公司连续保持绝对控股的各级子企业; (4)(1)-(3)所列单位或企业的所属单位或全资子企业。 根据上述,公司制基金中来自国有独资单位的总持股比例一旦超过 50%,且其第一大股东也为国 有独资单位,则该公司制基金很可能被国有资产监管机构认定为国有股东,从而需就其在拟 A股上市 企业中持有的股份履行国有股转持义务。而针对目前广泛运用的合伙制基金,在适用 80号文的判定标 准时存在争议,各个国资监管机构在把握上可能松紧不一。根据我们与有关部门的沟通,如果有限合 2 伙制中的国有出资比例超过 50%,则可能被认定为国有股东。目前已经存在合伙制基金转持的实际案 3 例。 2转持股数的计算与转持方式 根据《转持办法》的要求,上市公司的国有股东须按照首次公开发行时实际发行股份数量的 10% (但不超过国有股东实际持股数量)履行转持义务。具体而言,上市公司的每一国有股东应按照如下 公式计算转持股份数: 1 以 A+H 股上市为例,境内公司以 A+H 股的方式分别在境内 A 股市场和香港 H 股市场上市。A+H 股上市公司的 国有股东有可能仅持有上市公司的 A股,不持有 H股。在这种情况下,目前通常的做法是,A+H股上市公司的国 有股东将其持有的与 H股首次公开发行或增发股份的 10%数量相等的 A股以一比一的比例转换为 H股,再将转换 得来的 H股转由社保基金持有。 2 该意见是我们咨询有关部门的结果,实践中不同的国资监管机构对不同案件的判断标准可能不同,仅供参考。 3 在通源石油 A 股上市的案例中,其股东上海联新投资中心(有限合伙)就被认定为国有股东,履行了国有股转持 义务。根据招股说明说披露的信息,上海联新投资中心(有限合伙)中的国有出资比例超过 50%。? 汉坤律师事务所 北京 上海 深圳//. 每一国有股东转持股份数 上市公司首次公开发行时实际发行股份数 x G% x (该国有股东上市前在 上市公司的持股比例/所有国有股东上市前在上市公司的持股比例) x 国资主体在国有股东中的总出 资比例 上述公式中,如果上市前所有国有股东在上市公司中的持股比例大于或等于 10%,则 G%10%; 如果上市前所有国有股东在上市公司中的持股比例小于 10%,G%所有国有股东上市前在上市公司的 4 合计持股比例。 一般而言,国有股东应当直接将根据上述计算的股份数转持给社保基金。但根据《转持办法》 ,混 5 合所有制的国有股东既可以直接转持股份,也可以由其国有出资人以包括但不限于分红或自有资金一 次或分次上缴中央金库。实践中,由于基金募集资金来源的多元化,如被认定为国有股东,基金很可 能被认定为混合所有制的国有股东。 3转持的程序 在《转持办法》发布后上市的股份有限公司的国有股转持程序如下: (1) 第一大国有股东向国资监管机构申请确认国有股东身份和转持股份数量,国资监管机构出具批复 并抄送社保基金和中国结算公司; (2) 国有股东应转持批复要求,向社保基金会作出转持承诺,并载明各国有股东转持股份数量或上缴 资金数量等内容; (3) 中国结算公司在收到国有股转持