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浅议国家出资企业中国家工作人员身份之认定 　　摘 要 为了能正确理解和把握国家出资企业中国家工作人员的身份认定，本文结合近年来查办的国家出资企业中国家工作人员职务犯罪案件，从国家出资企业的界定、国家出资企业中国家工作人员的委派形式、委派主体等几方面进行探讨。 　　关键词 国家出资企业 国家工作人员身份 委派的形式 委派的主体 溯及力 　　作者简介：娄绍敏，浙江省临海市人民检察院，检察员。 　　中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592（2014）03-261-03 　　2010年11月26日，最高人民法院、最高人民检察院联合下发的《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》（法发（2010）49号、下称《意见》）。这是两高根据刑法规定和相关政策精神，结合近年来的反腐工作实践，专门就国家出资企业和企业改制这一特定领域、特定环节中的职务犯罪案件的法律适用问题制定的一个重要司法文件，对我们查办国家出资企业中的职务犯罪案件具有现实指导作用。为了能正确理解和把握国家出资企业中国家工作人员的身份认定，笔者结合近年来负责侦查的国家出资企业中国家工作人员职务犯罪案件，从国家出资企业的界定、委派的形式、委派的主体、《意见》的溯及力问题等四方面谈一下自己的理解和观点，与诸位读者共同探讨。 　　案例一：台州高速公路房地产开发有限公司是浙江省台州高速公路股份有限公司的全资子公司，浙江省台州高速公司股份有限公司是由台州市城市基础设施投资公司（国有独资）相对控股（出资50%以下）的国家出资企业。吴某由高速公司股份有限公司党委提名，经房地产公司选举并任命为房地产公司副总经理。2007年、2008年期间，吴某收受保温材料供应商江某11万元，2011年，我院以涉嫌受贿罪对其立案侦查，法院以受贿罪判处吴某有期徒刑。 　　案例二：中国大地财产保险股份有限公司是由中国再保险股份有限公司（国有独资）绝对控股（出资50%以上）的国家出资企业，下设省级分公司、地市级中心支公司、县级支公司，省级分公司设党委，并有法人资格，地市级中心支公司与县级支公司均不设党委，没有法人资格。黄某系台州中心支公司总经理，其任职由省级分公司（宁波分公司）党政联席会议决定并报总公司人力资源部批准后发文任命。2011年5月前，黄某采取虚报手段侵吞公司资金，2011年9月，我院以涉嫌贪污罪对黄某立案侦查，法院也以贪污罪判处其有期徒刑。 　　一、界定国家出资企业应注意的问题 　　国家出资企业的概念是《中华人民共和国企业国有资产法》（2008年10月28日由全国人大常委会通过、以下简称《国有资产法》）中第一次提出的，而《意见》则进一步界定了国家出资企业的范围，《意见》第七条明确了国家出资企业包括四类：国有独资公司、国有独资企业、国有资本控股公司、国有资本参股公司。司法实践中对于国家出资企业的分支机构、再出资设立的子公司以及出资情况不够明确的国家出资企业界定不好把握。 　　（一）国家出资企业的分支机构 　　法人的分支机构是法人在某一区域设置的、完成法人部分职能的业务活动机构；任何法人组织都有自己的业务机构，这种机构的设置取决于法人业务活动的范围和需要；分支机构是整体企业的一个组成部分，它在经营业务、经营方针等各方面都要受到公司总部不同程度的控制；分支机构虽然没有独立法人资格，只能在授权的范围内从事法律活动，但其企业性质同法人相同，故笔者认为，国家出资企业的分支机构应属于国家出资企业的范畴。 　　案例二中，中国大地财产保险股份有限公司省级分公司下设的地市级中心支公司与县级支公司没有独立法人资格，它们是省级分公司这一国家出资企业的分支机构。《意见》第六条第二款规定：“经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理、工作的人员，应当认定为国家工作人员。”该款实际上已经明确了国家出资企业分支机构属于国家出资企业的范畴。 　　（二）国家出资企业再出资设立的子公司 　　国家出资企业再出资设立的子公司，以及子公司再出资设立的子公司，是否应纳入国家出资企业的范畴。笔者认为比较合理的做法应本着抓大放小的方针将由国家全部出资或由国家控股的这部分国家出资企业再投资设立的子公司纳入国家出资企业的范畴。理由：一是国家全额出资或由国家控股这部分国家出资企业中国有资产所占比重大，而且这些子公司对国有资产的保值、增值也甚为重要。案例一中，台州高速公路房地产开发有限公司就是由国家控股的浙江省台州高速公路股份有限公司全额投资的子公司。二是由国家全额出资或由国家控股的这些国家出资企业的经营领域关系到国家重要的经济命脉，对其投资再设立的子公司加强监控是国家经济发展的需要。三是对于国