商法学 第二讲公司设立培训资料.pptVIP

教书育人 为人师表;第二讲 公司的设立;公司的 设立原则 和程序;本 讲 结 构;第一节公司设立概述;（六）我国公司设立原则;*;条件之一：股东或发起人符合法定人数 （一）发起人概念 亦称创办人,是指订立创办公司的协议,制定公司章程，提出设立公司申请,向公司出资或认购公司股份, 并对公司设立承担责任的人。 上海高院《关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见（二）》;（二）发起人的种类;司考真题;（三）发起人的权利、义务责任;发起人的责任 （1）对出资义务不履行或者不全面履行承担的责任??有限公司股东和股份公司发起人的违约责任（公司法第28条、84条）??股份公司发起人的补缴出资责任（公司法第94条）??有限公司股东和股份公司发起人的瑕疵担保责任（公司法第31、94条） （2）发起人对公司设立行为负有的责任 根据我国《公司法》第95条的规定，发起人对公司设立行为所负责任有三种： ??公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 ??公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 ??公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任 ;条件之二：资本;（二）公司资本的表现形态; 1、法定资本制 法定资本制是指公司设立时，必须在公司章程中明确记载公司注册资本总额，并由发起人一次性全部认足(指发起设立)或全部募足(指募集设立)，不得分次发行的一种公司资本制度。 ??法定资本制具有如下特征： ??其一，公司资本额应记载于公司章程之中 ??其二，就股份发行而言，公司章程所规定的股份总额必须在公司设立过程中全部发行完毕 ??其三，就股款缴纳而言，认股人在认购股份以后，应负有缴纳股款的义务 ??其四，若公司成立后须增加公司资本，必须经过股东会决议变更并遵循发行新股的法定程序。 随着股份经济的成熟和发展，法定资本制也暴露出了其自身的缺陷：??其一，限制公司的成立和募集资本。??其二，扩大公司规模而增加资本困难重重，程序繁杂。??其三，从资本运用效率来看，法定资本制较为僵化 ;2.授权资??制 是指在公司设立时，公司章程中确定资本总额（股份总数），但并不要求在公司设立时全部发行，发起人只要全部认购已发行的资本并缴付，公司即可成立；未发行的股份授权董事会在公司成立后根据需要随时发行并募足的公司资本制度。 ??其特征有： ??其一，公司资本呈现多种具体形态 ??其二，公司章程应载明两个资本额，即公司的注册资本总额和第一次发行的资本总额 ??其三，公司设立时，股东只需认购并缴纳章程所规定的第一次发行的股份数，公司即可成立开业 ??其四，公司成立后，若因业务需要或其它法定原因而增加资本时，在授权范围内，由董事会直接决议发行新股，而不须经股东大会决议变更章程和履行增资程序。 授权资本制与法定资本制相比，其优势在于： ??其一，股东在公司成立前不必一次认足公司的全部资本，有利于公司设立的速度。 ??其二，募集新股程序简便，便于公司适应市场经济对决策迅速、高效的要求。 ??其三，可防止公司资金闲置。但缺陷也很明显：最大弊端就是易于造成公司滥设和公司资本虚空，不利于维护交易安全和保护债权人利益。;3、折衷授权资本制;总结：;（三）公司资本三原则;实行资本确定原则的目的在于确保公司设立时资本的真实可靠，使公司形成稳固的财产基础，籍以防止公司滥设。 ??但资本确定原则并非毫无缺陷，其不足表现为： ??其一，因为该原则要求公司在设立时即募足全部资本，势必给公司设立造成困难，从而降低设立效率； ??其二，在公司成立初期，往往营业规模较小，需要投入运营的资本量有限，故可能形成筹集的资本闲置和浪费的局面； ??其三，若公司在设立时筹集的资本数额较少，以后在其经营中需要增加资本扩张规模时，又必须履行繁琐的法律程序。 ??我国1993年《公司法》实行的是严格的资本确定原则，2005年《公司法》规定可以分期缴纳，使严格的资本确定原则有所缓和。;（四）我国公司资本的要求 ??法定最低资本额，我国公司法在第26条和81条分别作了具体规定。 ??分期缴付出资 ??对公司资本的出资方式及结构的规定 ??股东欠缴出资责任及掺水股的填补责任 之规定 ;股东出资的记载;出资证明书??;出资达到最低资本限额 1、有限责任公司 ;2、股份有限公司;（五）公司资本构成;中国关于出资的规定;货币出资 中国：不得少于30％ 非货币出资 （1）范围 可货币估价＋可依法转让 （2）股权？ （3）债权？ 证券化债权出资，各国均无异议。 债权转为???权在公司重整情形下运用较多。中航油重组就涉及这个问题。 登记机关：有限许可 法院：原则禁止、例外许可。 ;1、现金资本??;2、现物资本;现物出资的适格性要件;就现物之具体形