建设工程工程款纠纷案件诉讼代理法律实务周吉高.pptVIP

主 讲 人：周吉高 上海建领城达律师事务所 主任 上海律协建设工程业务研究委员会 主任 上海工商联房地产商会法律分会 会长 中国国际经济贸易仲裁委员会 仲裁员 一、起诉的条件 二、司法审价与否 三、司法审价范围 四、司法审价依据 五、审理程序及司法审价报告质证 六、代理人主要工作 【思考】 1、是不是说工程审价是当事人自己的事？ 2、是不是说工程审价是审价单位的事,审价单位说了算？ 3、如何获得有利的审价报告？不利的审价报告如何推翻？ 一、起诉条件 条件之一：工程质量验收合格 【法律依据】 1、《合同法》第二百七十九条规定：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸 及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收建设工程。 2、《司法解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格， 承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 条件之二：支付价款的时间已届满 【特殊情形】 1、合同无效 【法律依据】： 《合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 合同无效，可以随时不再履行； 合同无效，返还； 不能返还，则折价补偿； 返还或折价则是随时可以主张。 2、解除合同 【法律依据】 《合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 条件之三：工程价款合法 【常见问题】就违法所得进行起诉 【趋势】质量另案处理 二、司法审价与否？ 【判断标准】工程价款是否已经确定？ 1、已经审定并有审定单； 2、已经签章认可； 3、逾期不结算视为认可结算。 (如何理解) 【常见问题及解决方案】 1、依法工程价款已经确定，不应审价，却同意审价。 【不应审价】工程造价已经确定，故不需要再通过司法审价来确定造价。 【申请审计原因】通常情况下，建设单位往往认为已经确定的造价，存在虚增工程量，定额套用错误等情况，故常常会向法院提出司法审价申请。 【同意审价原因】 而此时，有些当事人的代理人往往不知道同意司法审价之后果，有时候会在法官的劝说后同意司法审价，当然法官劝说会找些理由。一旦同意，不利的司法审价结果出来后，再试图推翻，法院将不予采纳，而是按司法审价结果确定工程造价。 【措施】态度坚定，不同意审价。 2、应当审价，不进行审价。 【案例】某高速公路索赔纠纷案 3、对工程价款是否已经确定之事实存在争议，要么直接同意审价，要么不同意审价。 【案例】某工程款纠纷案 三、司法审价范围如何确定？ （一）全面审价适用情况 如合同不是固定总价合同，如双方未进行过阶段结算或结算，则往往需要全面审价。 （二）部分审价适用情况 1、固定价格：固定总价合同，固定总价部分不予鉴定。 【法律依据】 《司法解释》第二十二条规定：当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。 【问 题】 （1）固定价格：固定总价、固定单价。 （2）变更、签证、索赔也需要进行鉴定。 【错误认识】 固定总价的话，变更、签证、索赔均不计价，也就不需