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商 法 学 课程总结 案例分析 案例一：未经同意被登记为合伙人是否有效？ 案例二：无效期货代理合同的认定与民事责任 案例三：行纪行为的认定 案例四：公司名称登记管理 案例五：产品侵权责任案 案例分析导言 1.案例分析的意义 知识的消化和运用 知识运用的检验 解决问题技能的实训 2.案例分析的方法。 事由的认定 法律关系分析 行为构成要件 规则原则 法学理论分析和引用 法律法条的适用 3.要求 按实践教学模版，二周内撰写并提交一份，案例分析实验报告。 案例一：未经同意被登记为合伙人是否有效？ 【案情】 某市市民A，有私人住房五间，背靠大街。1998年3月，外地人B来此地准备开餐馆，经人介绍与A协商以一万元的月租租用该房。A表示，愿意出租房子，但不收租金，而要从餐馆的利润中分一部分，B同意。双方签订了书面合同，规定：A出房屋5间，并负责修缮、安装，适合开店之后交由B使用5年，A、B按3∶7的比例分配赢利，A不干预B的经营，也不参与经营管理。于是，B到工商部门登记，将协议上缴后，登记为合伙企业，领取了营业执照。从1998年5月到2000年9月，B与A每两个月都按照合同分配赢利，A一共从中分得盈利4万元。 2000年10月，B不慎购进一批有质量问题的牛肉，两天造成一百多人中毒，为此，赔偿医疗费、损失和罚款等费用20万元。B让A承担一部分，A不同意，说自己未经营饭店，是房屋的出租人，B将自己登记为合伙人未经本人同意而无效，故中毒事故与己无关，双方发生争议，B起诉到法院。 【问题】 （1）A的理由是否成立？为什么？AB的行为属于何种法律性质？ （2）A与B在合伙行为中各充当何种合伙人？ A对企业的债务承担何种责任？ （3）如何分配AB对合伙企业债务的承担？法律依据是什么？ 【评析】 （1）A的理由是否成立？为什么？AB的行为属于何种法律性质？ 本案中，A将自己合法所有的房屋交由B经营使用，并从中约定按比例分成利润，虽然未明确自己是合伙人，但其行为表明其是事实上的合伙人。该饭馆是合法设立的合伙企业，A和B是该企业的合伙人。 AB从事的行为性质是事实上的合伙行为。 （2）A与B在合伙行为中事实上各充当何种合伙人？ A对企业的债务承担何种责任？ 本案中的A，明确表示不干预餐馆的经营，也不参加经营，属于不执行合伙事务的合伙人，但并不等于不参与经营管理就不承担合伙债务。因此，A不参与经营管理，同样对合伙企业的债务承担连带责任。 （3）如何分配AB对合伙企业债务的承担？法律依据是什么？ 根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的利润和亏损，由合伙人按照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配比例和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。 虽然本案中没有约定亏损的分担比例，但可以依据盈利的分配比例，确定亏损的分配比例。 根据最高法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第147条的规定，对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。 根据过错责任原则，B采购的牛肉有质量问题，是造成此次事故的主要原因，为此，B应承担主要的责任。所以，A与B在分担亏损的比例上，应在３∶7的基础上，由B多承担一些。 案例二：无效期货代理合同的认定与民事责任 1996年7月，王某与上海某期货经纪公司签署《期货商务代理契约书》，先后投入50万元保证金进行期货交易。到1997年8月，王某的保证金已全部亏损，该期货经纪公司强行平仓后，还出现20万元的穿仓亏损。 王某此时发现，该期货经纪公司未在国家工商局登记注册，仅持有上海市工商局于1995年核发的《企业法人营业执照》。于是王某向法院起诉，要求确认其与期货经纪公司签署的《期货商务代理契约书》无效，并要求该经纪公司返还50万元保证金及赔偿其利息损失。 【问题】 1.期货代理合同效力的认定。 2.无效期货代理合同的民事责任。 【评析】 1.期货代理合同效力的认定 如何依法确认上述代理合同的效力，界定各当事人应承担的民事责任，是处理这类纠纷的关键。 期货代理不同于一般委托代理，经纪公司代理客户进行期货交易，是以经纪公司名义而不是以客户名义，而代理交易的风险责任都由客户承担。 由于期货交易风险较大，各国法律对期货经纪公司一般都规定了较高的资格条件，并对其经营范围加以严格限制，但现实中很多经纪公司，无