浅谈正当防卫开始时间.docVIP

浅谈正当防卫开始时间 　　【摘要】我国刑法规定，对“正在进行的不法侵害”才能实施正当防卫，当侵害行为尚未开始，还没有危及到合法利益时，就没有必要实施正当防卫，这是用于区别将来的侵害，从而保护侵害人的合法权益。正当防卫的开始时间是指可以开始实施正当防卫的时间点。关于该时间点的认定，国内学者存在不同主张。本文认为，正当防卫的开始时间的认定应该坚持“纯粹的客观”标准。 　　【关键词】正当防卫　开始时间　客观标准 　　我国《刑法》第20条的规定，不法侵害必须处于正在进行之中，才能对不法侵害人实施正当防卫。关于何谓“正在进行的不法侵害”，我国学界基本上没有争议，一致地认为“正在进行的不法侵害”指的是不法侵害已经开始，尚未结束。然而，关于不法侵害的开始时间和结束时间的认定标准，我国刑法学界则众说纷纭。限于篇幅，本文仅就正当防卫开始时间的认定标准作相关探讨。 　　一、国内主要学说综述 　　关于正当防卫的开始时间，我国刑法学界主要存在以下几种学说： 　　(1)着手说。该说认为“不法行为的开始就是不法行为的着手，正当防卫是在犯罪行为着手时开始的。”该说是通过不法行为的着手，来认定不法侵害的开始，从而，判定正当防卫的开始时间。如果着手实施犯罪行为，那么就可对其实施正当防卫。 　　(2)进入侵害现场说。该说通过判断不法侵害人是否进入现场，来判定侵害是否开始，认为当不法侵害人进入侵害现场时，就存在着实行侵害行为的危险，就会对被害人构成威胁，所以，此时就是正当防卫的开始时间，可以实施防卫行为。 　　(3)直接面临威胁说。该说认为，当合法权益直接面临着不法侵害的威胁时，即为正当防卫的开始。具体分为两种情况：一是不法侵害行为已经着手实施，合法权益正在遭受不法侵害；二是不法侵害行为的实行迫在眉睫，即将侵害到合法权益。也就是说，不管不法侵害行为是否着手，只要合法权益正在面临着不法侵害的威胁，那么就可以实施正当防卫。 　　(4)综合说。“综合说”是我国学界的通说，大部分学者均持此观点。此说认为，不法侵害的开始时间，一般是以开始着手???行刑法分则条文规定的某种客观要件的行为为标志，但在某些特殊情况下，不法侵害行为虽然尚未完全开始着手实行，但它对侵害客体的严重威胁已迫在眉睫，不及时采取强制措施，可能会使被害人遭到较大损失。这时可以实行正当防卫。 　　该说认为应该根据不同的情况来确定正当防卫开始的时间，因为不同的侵害行为的侵害手段、方式和强度不同，侵害人的主观意图也各不相同，所以，很难用一个统一的标准来认定不同侵害行开始的时间。由此，该说主张根据以下几种不同的情形，分别确定侵害的开始时间：首先，对于某些严重的犯罪，由于该类犯罪的攻击性强，犯罪意图明显，所以在侵害人准备着手时，就已经对合法权益构成严重威胁，此时可以认为侵害行为已经开始，可实施正当防卫；其次，对于一般的故意犯罪行为，例如盗窃、抢夺等，犯罪意图不明显，一般在着手前很难判断是否具有侵害意图，并且该类犯罪通常只有在着手时才对法益构成直接的威胁和侵害。所以，对于此类犯罪应该以着手作为认定侵害开始的标准，也只有在着手时才能实施正当防卫；再次，对违反治安管理条例以及普通的民事违法等非犯罪的故意违法行为，由于这些行为的危害程度轻，对合法权益的威胁小，一般来说不具备正当防卫的要求，在特定情况下，在这类行为着手后也可实施相应的防卫行为；最后，对于非故意的不法侵害，一般情况下是不允许实行防卫的。但在特定情况下也可以实施正当防卫，比如，该过失的不法侵害是通过积极的作为的方式进行的，并且对合法权益已经构成严重威胁，那么在该行为已经开始实施并且还未完结时，可对其实行正当防卫。 　　(5)修正的着手说。该说认为正在进行的不法侵害一般指的是着手以后的行为。这是因为，着手是犯罪实行行为的开始，也是预备行为向实行行为发展的质的转折点。所以，一般情况下，犯罪的着手即为不法侵害的开始，也是正当防卫的开始时间。该说认为，着手的认定应该坚持主客观相统一的标准，即不法侵害人主观上要具有犯罪的故意，客观上必须在完成犯罪的预备之后，开始直接实行我国刑法分则规定的相关犯罪行为。 　　二、纯粹的客观说之提倡 　　在我们看来，确定不法侵害的开始时间应当考量两个因素。一方面，必须有利于体现正当防卫制度的设立目的。从这个角度来说，界定不法侵害开始的时间不能太晚，否则不利于保护防卫人或者被侵害人的合法权益；另一方面，又要对防卫权实施时间的范围予以必要限制，防止由于防卫权的滥用而导致损害无辜者的权益的现象的出现。从这一点来看，界定不法侵害开始的时间又不能太早。 　　根据以上分析，我们认为，“着手说”忽视了现实生活中，确实有某些不法侵害还没有着手时就对法益形成了急迫的威胁这种情况，如果只有在侵害行为着手时才允许实施防卫，那么这明显不利于