法理学初阶第六讲.pptVIP

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第六章 法律起源和法律发展 第一节 法律起源 一、原始社会规范 任何社会的存续,都离不开良好的社会组织和社会调侃机制。而作为人类最早的社会形式,原始社会也同样如此。 原始社会规范是原始社会中人们在长期的共同生产和生活过程中逐步而缓慢地、自发地形成的,为人们所共同遵守的各种行为规则的总和。 最早的规范,属于禁忌。 二、法律起源的历史过程 法律的起源是人类社会规范文明史上一次质的飞越,不同于原始社会规范,法律是人类自觉理性的产物。 法律产生的根本动因是社会内部基本矛盾,即生产力与生产关系、经济基础与上层建筑之间矛盾的运动发展,直接原因是私有制和阶级的出现。 二、法律发展的规律 (一)从神法向人法发展 (二)从“身份的法”向“契约的法”发展 (三)从不成文法向成文法发展 (四)从族群之法向世界之法发展 【古罗马的市民法和万民法】 三、法律起源的规律 第一,法律的产生经历了一个由个别调整到规范性调整的过程。 第二,法律的产生经历了一个由习惯到习惯法,再发展成为制定法的过程。 第三,法律的产生经历了一个由自发调整到自觉调整的过程。 第二节 法律发展 一、法律的发展类型 包括法律的历史类型和法律的社会形态 (一)法律的历史类型指根据法律所赖以存在的经济基础和阶级本质对人类历史上存在过的以及现实生活中存在着的法律进行分类:奴隶制法,封建制法,资本主义法和社会主义法 (二)社会形态的分类指人类社会史上的不同的历史时期的代表当时社会生产力的世界最高水平的相对成熟和稳定的社会形态。原始社会,农业社会,工业社会,知识社会。 三、法律发展的方式 (一)法律继承 法律继承,是指在法律发展过程中,新法在审查、批判旧法的基础上 ,有选择地吸收旧法中的合理因素,使之成为新法的有机组成部分。 体现两种法律之间在时间上的先后。 (二)法律移植 法律移植是指一个国家或地区有选择地引进、吸收、同化其他国家或地区的法律,使之成为本国法律体系的有机组成部分,以弥补本国法律的不足。 影响法律移植成败的因素:自然条件、经济因素、政治因素、文化因素 体现为不同国家间法律间的横向交流 (三)法律创新 法律创新,是指对法律观念、法律概念和技术、法律原则、法律规范和具体法律制度的独创性革新,它是人类法律智慧活动的最高形式,也是难度最大的法律发展运动。 第三节 法律现代化 一、现代化理论 “现代化”是一个有争议的概念,就其字面含义而言,应该是一个建立在时间基础上的状态和过程描述。 “现代化”是指:人类社会从工业革命以来所经历的一场涉及社会生活诸领域的深刻的变革过程, 它是探讨一个国家如何从传统农业社会向现代工业社会发展的理论,因而实质上也就是关于经济和社会发展的学说。 二、法律现代化的内涵和特征 法律现代化作为社会现代系统工程的一个组成部分,与社会现代化理论相适应,一国的法律伴随该国的政治,经济,文化等诸领域的现代化变革而出现的,以某种特征为显著标志的,从传统人治向现代法治转变的深刻变革的过程;法律现代化与社会政治、经济、文化等各个领域的现代化紧密联系,相互促进。法律作为社会上层建筑,其现代化以经济领域的现代化为动力,以政治现代化为前提,以文化的现代化为基础。 第一,法律现代化是过程与目标的统一。一个传 统人治社会获取现代法治社会的特征的动态过程,以实现法治为目标,。 第二,法律现代化是变革性与连续性的统一。 第三,法律现代化是民族性与世界性的统一。 三、法律现代化的基本模式 以法律现代化最初的动力来源为标准,可以把法律现代化划分为内发型、外源型两种模式。 内发型法律现代化的模式,是指法律由于社会诸内部条件的成熟而从传统走向现代。 外源型法律现代化的模式,是指因一个较先进的法律对较落后国家法律的冲击而导致的该国法律的进步转型过程。 四,中国法律现代化的历史进程与特点 中国法律现代化的历程迄今有100余年的历史,至今仍为完成。中国法律的现代化伴随着中国国家的现代化,以清末国门洞开为诱因,修律为开始。但法律在历次重大变革中并没有发挥出它应有的作用,代替法律的沉默的是革命。 【辛亥革命成功后,各派系对于法律的忽视】 高全喜《立宪时刻》 第一,从外源型现代化模式逐渐向内发型的法律现代化模式发展。 第二,从模仿大陆法系到建立具有混合法特色的社会主义法律制度。 第三,具有立法主导,政府推进,精英主义特色 第四,传统文化与现代

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