公司设立和后续资本运营相关问题.docVIP

公司设立、新三板挂牌条件及国企资本运作相关问题 一、关于设立公司组织形式的选择问题 我们对公司设立的两种形式，即有限责任公司与股份有限公司的优缺点进行了对比分析（详见下表及附表一：有限责任公司与股份有限公司对比），纵观对比情况，我们认为采用有限责任公司的形式更适合初创型企业的设立。一方面公司创立股东较少适合该形式，有限责任公司要求50人以下，而股份有限公司为2-200；另一方面，有限责任公司设立程序简单，不像股份有限公司需要确立设立方式（发起或者募集），召开创立大会等；再一方面，有限责任公司未来运营决策流程简单，注重人合资合的管理，该形式下，股东大会、董事会等议事规则相对简化；最后，公司在股改前存在纠错的机会，比如财务问题、业务问题、法律问题、股份代持事项等。 　 有限 股份 优点 设立程序简便，机构设置少，运营决策流程简单 可迅速聚集大量资本，可广泛聚集社会闲散资金形成资本，有利于公司的成长 便于股东对公司的监控 有利于接受社会监督 股权集中，有利于增强股东的责任心 有利于分散投资者的风险 公司秘密不易泄漏 股份转让自由，公司股东向他人转让自己所持有的股权无需其他股东同意，其他股东没有优先购买权，股权操作上更为自由 　 完全规避有限公司改制为股份公司的净资产出资问题，同时也节省了相关成本 缺点 只有发起人集资方式筹集资金，且人数有限，不利于资本大量集中 设立的程序严格、复杂 股东股权的转让受到严格的限制，资本流动性差，不利于用股权转让的方式规避风险 公司抗风险能力较差，大多数股东缺乏责任感 改制时需要进行审计、评估等，产生一定的时间和资金成本 大股东持有较多股权，不利于小股东的利益 　 公司的商业秘密容易暴露 二、公司股权结构及融资安排 （一）公司股权结构设计 1.关键数字：“2/3”以上和“1/2”以上 根据《公司法》的规定，有限责任公司“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。” 有限责任公司的股东向“股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。” 当公司创始大股东持股60%，其他股东持股40%。这样的创始股权结构，在双方不产生争议或冲突时，是没有太大的问题，表面上看，大股东持股比例高，很多事情大股东应该就可以拍板确定。但是，当涉及到“增加或者减少注册资本”、“股权转让融资”等事项时，这样的股权结构很可能因两个股东意见不一致，导致无法顺利推进。简单说，持股比例越高越好。但是，最安全的应该是第一大股东直接或间接控制的比例要高于66.67%。这样不论对于增资、减资还是融资，都可以确保第一大股东主导节奏和进度。 在涉及引入投资人，稀释创始股东股权时，谁先套现减磅，也会成为一个现实问题。在创始股东仅两个股东时，如果有股东要对外转让股权融资套现，一旦另一股东反对，则股权对外转让就会有“障碍”。当然，对于股权对外转让，《公司法》还有其他规定，“其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”所以，在股东人数设置上也要有所考量。对于第一大股东的有利的一些决议或决策，通常需要剩余股东过半数同意，因此，在股东人数设置上，创始人也需要确保早期股东人数中，除自己外，还需要确保剩余股东中，与自己相关的人数及比例要大于一半。 2.投资控制方式 股权控制是最直接的方式，走资本市场的情况下，融资被稀释，还有其他控制方式，比如： (1)投票权委托的模式 (2)一致行动人协议 (3)有限合伙（LP） (4)AB股计划：缺点是大陆和香港不承认，一般的早期公司很难谈。 3.股份代持 目前，上市公司不允许存在股权代持，其控股股东需要披露到自然人。中国证监会2006年发布的《首次公开发行股票并上市管理办法》（32号令）规定，“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”。“股权清晰”成为证监会禁止上市公司股权代持的依据。如果隐瞒股权代持情况，可能造成不利的法律后果。 目前的解决途径为通过设立有限合伙企业持有拟上市公司股份可以有效的解决股份代持问题。博雅生物（SZ.300294）是第一家高管通过有限合伙持有拟上市公司股份且过会的企业。 （二）公司融资安排 1.国有股份转让 根据《企业国有产权转让管理暂行办法》（国资委、财政部令第3号）第12条规定，转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织进行清产核资，并委托社会中介机构开展相关业务。 根据3号令第二十五条的规定，国有资产监督管理机构决定