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公司法诉讼若干法律问题 ------新公司法和相关司法解释及其草案为视角 公司法在市场经济中的作用与地位 我国市场主体形成与发展的基本框架（双轨制朝一元化发展） 我国公司法经历的99年、2004年、2005年的三次先后修订 新公司发废除、新设、合并等条款的基本情况 新公司法修订的基本指导思想 第一专题： 股东资格确认之诉 案例提示 总的而言，股东资格司法确认，是一大类公司纠纷。这类纠纷较多，且至今司法标准不统一。（如出资证明书案：A、B代持股案等）。 股东资格的法律意义 股权随公司设立而产生 股权并不仅以股份来表现 股权可通过多种方式来获得 股权可以多种方式来证明 股权是各项权能的统一体 股权与应尽的法律义务相对应 股东资格确认的法律模式 基于出资或认购股权事实之确认 基于签署章程之确认 基于注册登记之确认 基于股东名册之确认 基于受让股权之确认 几种具体情形下的股东资格确认 （1）冒名股东。所谓冒名股东，是指虚构法律主体或盗用他人名义持有股权者。冒名股东之所以冒名的原因多种多样，但裨上都是造成股东主体的虚位。被虚构而根本不存在的自然人或法人等主体，显然不可能构成有效的股权所有人。而未经同意被虚构以及被盗用姓名或名称的主体，皆不应被视为法律上的股东，皆不应赋予以股东的权利，更不应追究以股东的义务，否则，违背所有权制度的基本法理。冒名股东，作为实施冒名行为的实际法律主体，实际上先例着股东权利，因此，也应由其来承担身为股东应尽的法律义务，冒名股东应被视为公司的股东。关于处理冒名股东的这一思路，在韩国《商法》第332条第1款的规定中可以得到印证。该款规定：“以虚构人的名义认购股份者，或者未经他人承诺而认购股份者，承担股份认购人应承担的责任。 （2）空股股东。所谓空股股东，是指虽认购股权但在应当缴付股权之时却仍缴付出资的股东，也可将此称为出资瑕疵之股东。实收资本制下，所有经认购的股权，皆应于公司设立之时即将对应的资本缴付到位，而授权资本制下，凡经认购的股权也应按照公司董事会的指令或认购合同约定的期限缴付到位。总之，凡属法定或约定到期应予缴付股款却未曾缴付的股权持有人，即为本文所称的空股股东。人们对空股股东可否继续拥有并先例股权存在着怀疑，认为空股股东不应被视为法律上股东。就此总是的原则回答是，空股东显然不会因为出资的迟延履行而当然失去股东资格，但空股股东的确可能困为出资迟延达于一定期限而被依法除名，从而失去股东资格。德国《股份公司法》它63条、64条规定：没有按董事会的要求及时支付出资款项的股东，应自期满之日起支付应交款项5%年年息，或按公司章程支付违约金；公司还可以确定一个有警告的延长期限，期满后将宣布他们不再拥有其股票或已支付款；并且，对公司在未支付款项上的亏损，须由被除名的股东负责。“3再如意大利《民法典》第2344条规定：“如果股东自公司在意大利共和国官方公报上刊登催告后经过15日仍未缴纳应当缴纳的股款，则董事可以通过证券经纪人或信贷银行以未缴纳的股款的股东名义出售股份并且由该股东承担风险。在由于欠缺买主而无法售出股份的情况下，公司可以扣留已经收取的股款部分，宣告该股档丧失股东身份，在受到的损失超过已经扣留的股款情况下，公司请求赔偿的权利不变。扣果未售出的投份不能在宣告迟延股东丧失股东身份的会计年度内再度流通，则公司应当将未售出的股份注销并且按比例进行相应的减资。在缴纳股款时迟延的股东不得行使表决权。“4中国公司法律尚未建立规范的空股股东的除名制度，也未建立空股股东股权限制的相应措施。依照空股股东的一般原理，只要公司未将其除名，空股股东依然应被视为法律上的股东，并原则上享有空股份额下的股权，履行空股股芭对应的法律义务。 （3）干股股东。所谓的干股股东，系指由其他股东或公司赠与股权而获取股东资格的人。干股股东，往往无需承担任何实际的出资义务，然而却以一技之长而为其队股东或公司所青睐，故其它股东或公司愿意为其出资或向其赠送股权。因干股股权或股东资格问题，时常发生纠纷。这或是因为干股股东并非能作出当初所期望的贡献，因而赠股人希望收回所赠股权，或是公司效益亏损须承担干股股权的出资责任，而干股持有者却否认其出资的义务，或是公司盈利而干股股权的价值扶摇直上，各方共争干股股权的归属。总之，因干股所起争执多种多样，在处理干股股权及相应的干股股东资格时，应原则尊重并承认干股持有者的股东资格，同时应尽可能维护赠予干股股权时的妆始协议。就干股股权赠与人或受赠人的内部关系而言，完全可凭双方之间的口头或书面协议来处理所发生的争执；但就对外关系而言，若是发生干股股权应尽的法律义务时，赠与方以及干股股东皆应连带地承担相应的法律责任，干股股东显然不能以受赠为由