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刑法学 (政法大学精品教材) 曲新久 第十二章 阻却犯罪的事由新
第十二章 阻却犯罪的事由 第一节 阻却犯罪的事由概述 第二节 正当防卫 第三节 紧急避险 第四节 意外事件和不可抗力 第一节 阻却犯罪的事由概述 一、阻却犯罪事由的概念及其基本特征 阻却犯罪的事由,也称之为犯罪阻却性的行为、刑事违法阻却性的行为或排除社会危害性的行为,它是指某种行为虽然在形式上具备某一犯罪的客观方面要件,但在行为人的主观内容中不存在犯罪的主观罪过要件,或者因某种特定的事由而不具有社会危害性,因而刑法阻却其成立犯罪的情形。阻却犯罪事由的基本特征是: 1.行为在形式上具备了某一犯罪的客观方面要件,造成了一定的损害结果。 2.行为人在主观内容中不存在犯罪的主观罪过要件,或因某种特定的事由而不具有社会危害性。 3.刑法明文规定这种行为不构成犯罪,因而阻却其犯罪成立。 二、阻却犯罪事由的立法根据和意义 根据犯罪是主观罪过和客观危害的有机统一的基本原理,当行为人在主观上不具有犯罪故意或者过失的罪过内容,或者行为在客观上不具有社会危害性的表现特征,那么刑事立法就明确规定阻却其行为成立犯罪,刑事司法也就不能认为其行为构成犯罪。 刑法明文规定阻却犯罪的事由,有着十分重要的理论价值和实践意义。 三、阻却犯罪事由的行为形式 在刑法理论上,阻却犯罪事由的行为形式多种多样,通常包括正当防卫的行为,紧急避险的 行为,依法履行职务的行为,执行正当命令的行为,经权利人同意的行为等。我国刑法明确规定了三类阻却犯罪的事由,即:正当防卫;紧急避险;意外事件和不可抗力。 第二节 正当防卫 一、正当防卫的概念和意义 根据《刑法》第20条的规定,所谓正当防卫,就是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在进行的不法侵害,对正在实施不法侵害的行为人采取的反击行为。 我国刑法规定正当防卫具有非常重要的理论价值和实践意义。具体表现在: 1.刑法规定正当防卫,能够使每一个社会成员知道,正当防卫是法律赋予公民的一项权利,有利于鼓励和支持社会成员积极地同违法犯罪行为作斗争,以保护国家、公共利益、本人或者他人的合法权益; 2.刑法规定正当防卫,能够强化国家观念、社会公共利益观念和法制观念,倡导和鼓励社会成员在遇见不法侵害时,能够见义勇为,挺身而出,共同与违法犯罪作斗争,以维护既定的社会秩序; 3.刑法规定正当防卫,对正在进行不法侵害的行为人和社会上一些不良分子也是一个严厉的警告,一旦他们实施违法犯罪行为,就有可能遭受社会四面八方的打击,从而有效地遏制违法犯罪行为的发生。 在我国,正当防卫既是法律赋予全体社会成员的一项合法权利,又是法律规定某些特定社会成员应尽的法律义务。 二、正当防卫的成立条件与司法认定 我国刑法规定正当防卫的实施必须符合以下几个必备的条件: 1.正当防卫必须是为了保护合法权益才能实施,这是正当防卫的目的条件。 对这一条件的适用,应当注意: (1)防卫挑拨不是正当防卫 (2)互殴行为不存在正当防卫。 2.正当防卫必须是针对不法侵害才能实施,这是正当防卫的前提条件。 3.正当防卫必须针对正在进行的不法侵害才能实施,这是正当防卫的时间条件。 三、防卫过当及其刑事责任 所谓防卫过当,就是指正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的行为。根据我国刑法规定,防卫过当应当负刑事责任。 防卫过当并非是一个独立的犯罪,应当结合防卫人的主观罪过性质,结合刑法分则的具体罪名加以确定。其罪过性质一般以过失说具有较大的合理性。 根据刑法的规定,防卫过当的刑事责任原则是应当减轻或者免除处罚。在司法实践中,何种防卫过当应当减轻处罚,何种防卫过当应当免除处罚,须具体案件具体分析,综合考虑。 第三节 紧急避险 一、紧急避险的概念和意义 根据《刑法》第21条的规定,所谓紧急避险,就是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。 我国刑法规定紧急避险,具有非常重要的意义。 二、紧急避险的成立条件 1.紧急避险只能是为了保护合法权益才能进行,这是紧急避险的目的条件。 2.紧急避险只能是面对实际危险才能进行,这是紧急避险的前提条件。 3.紧急避险只能是针对正在发生的危险才能进行,这是紧急避险的时间条件。 4.紧急避险只能是在迫不得已、无法排除危险的情况下才能进行,这是紧急避险的限制条件。 5.紧急避险不能超过必要限度造成不应有的损害,这是紧急避险的限度条件。 四、避险过当及其刑事责任 所谓避险过当,是指紧急避险超过必要限度造成 不应有的损害的行为。根据我国刑法规定,避险过当应当负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。 五、紧急避险与正当防卫的异同 紧急避险与正当防卫都属于刑法明文规定的阻
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