新公司法下隐名股东的风险防范.docVIP

隐名股东的风险防范 ——司法解释三背景下 [摘要]：隐名股东是指一方虽是目标公司的实际出资人，但是目标公司章程，股东名称或者其他工商登记资料记载的名义出资人却为他人的法律现象。随着《公司法司法解释三》的出台，针对隐名股东，司法解释所持的立场可概括为内部关系采“实质要件说”，外部关系采“形式要件说”。新形势下，隐名股东应如何维护自身权利，本人将从事前，事中，事后三个方面的风险控制予以分别阐述。 隐名股东权利受侵害的事前防范。 就司法实践来看，隐名股东与显名股东之间的关系通常是以协议的方式来约定由名义股东代持股份，行使股权，实际出资人享有投资权益。隐名股东的产生主要是基于两方面的原因：一方面是为了规避法律上的禁止性规定。例如我国法律对外商投资者投资领域的限制，对某些投资主体的限制（国家机关，国家公务员）；另一方面是非规避法律的原因。只是由于隐名投资人不愿意公开自身的经济状况，或隐名出资人不愿以自己的名义投资，或由于股权转让行为等原因造成的。基于以上两种原因，本人分别提出几点法律意见。 1、基于第一种原因，根据《公司法司法解释三》第二十五条第一款的规定，由于隐名股东属于违反《合同法》第五十二条“以合法形式掩盖非法目的的情形”，因此隐名股东期望通过双方之间的协议来保护自己的合法权益，是得不到法律上的支持的。基于此，隐名股东可采取的措施主要有：一、隐名股东应当尽量选择那些信誉良好，资金雄厚，己方特别熟悉的人担任显名股东；二、投资者可以将代持股份协议转化为债权债务关系来规避协议的无效。 2、基于第二种原因，根据《公司法司法解释三》第二十五的规定，隐名股东与显名股东的关系主要是根据双方之间的协议来调整的。因此最行之有效的方法还是在协议上来做文章。由于隐名股东保护自己权利的最有利的证据就是此协议，因此该协议必须规定的尽可能的详细。尤其是对违约责任部分应当予以较为明确的说明。 二、隐名股东权利受侵害的事中防范。 1、取得目标公司股东会对自身隐名股东身份的认可协议。根据《公司法司法解释三》第二十五条第三款的规定，隐名股东要想获得显名股东的资格必须获得目标公司半数以上的股东同意，因此事前取得此认可协议，有利于为将来的股东资格确认之诉提供证据上的支持。 2、实行定期报告和检查制度。根据《公司法司法解释三》的规定，显名股东的无权处分行为实行善意取得制度，非常不利于隐名股东，因此采取定期检查，以防止显名股东擅自处分股权的行为。根据《公司法》第三十二条的规定，股东名称的登记具有最高效力，因此检查的重点应当放在股东民册和工商登记上面。 3、参与制定公司章程。根据《公司法》第七十二条第三款之规定，“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”。隐名股东可以尽可能的参与公司章程的制定，对股东转让股权做出比现行法律更为严格的规定，以防止显名股东擅自转让股权，导致第三人基于善意取得制定取得股权的情形的发生。 4、加入公司董事会或者监事会，参与公司日常经营管理，从而可以保证隐名股东对公司各种事项的决策权，更为直接有效的利用并监管其出资，防止他人侵犯其股权的行为。 三、隐名股东权利受侵害的事后防范。 1、对于隐名股东来说，要想行使股东权利，其首先必须获得目标公司的股东资格。根据《公司法司法解释三》第二十五的规定，隐名股东要想取得实际股东资格，需满足两个条件：一、隐名股东与显名股东之间有代持股份协议；二、取得股东会半数以上的股东的支持。因此作为隐名股东，应当尽可能的获得能够证明自己股东资格的证据。例如较为详细的《代持股份协议》、《出资证明书》、《目标公司股东会的谅解协议》、《目标公司分红的明细账表》等相关证据平时就应当注意予以收集并保存。 2、根据《公司法司法解释三》第二十六条之规定，显名股东的擅自转让股权行为，司法解释所持的立场采善意取得说。因此一旦发生显名股东的擅自转让行为，隐名股东保护自己的权利方式主要为证明第三人为“非善意”，其主要证据为事前参与制定的《公司章程》做出的对股权转让较法律更为严格的规定、目标公司对自己隐名股东身份的确认、目标公司分红明细帐表上隐名股东的签章等。退一步讲，一旦第三人根据善意取得制度获得股权，隐名股东应当及早基于《代持股份协议》追究显名股东的违约责任。 小结：《公司法司法解释三》的出台，对隐名股东和显名股东之间的关系予以了较为明确的规定。作为隐名股东，要想防止自身的合法权益受伤害，主要抓住两条线：其一、双方之间的《代持股份协议》，此协议应当做到尽可能的详细明确；其二、是抓住目标公司，尽可能的参与目标公司的经营管理，尤其是《目标公司章程》，应当做出尽可能多的对自己有利的规定。 四川公生明律师事务所：余欢 TEL:15215056084