第十三章 设备合同索赔管理.doc

第十三讲　设备合同索赔管理 一、内容提要： 　　本讲主要讲解了索赔的概述、索赔的构成条件与依据，设备工程索赔程序，以及设备监理工程师的索赔管理等主要内容。 二、重点、难点： 　　掌握：索赔的程序；索赔审核的基本原则和主要工作内容。 ???熟悉：索赔构成的条件；设备监理师处理索赔的工作内容、权力和原则。 ???了解：索赔的含义；索赔的类型。 三、内容讲解： 　　第四节??设备合同索赔管理 一、设备工程索赔概述 ????(一)设备工程索赔的含义 ????设备工程索赔是指设备工程合同当事人，在履行合同中，对并非由自己过错而发生经济损失时，依据法律规定或合同条款，要求对方当事人予以赔偿或补偿的法律行为。 ????在设备工程合同履行过程中，由于可能涉及设计、制造、采购、运输、保管、安装、调试、养护等多方面，法律关系较为复杂，难免其中某些环节因出现人为或非当事人的原因，致使当事人一方丧失了合同利益或受到经济损失，如何承担设备工程合同可能发生的风险和损失，进而保证合同顺利履行，维护当事人合法权益，即为确定和适用索赔规则的目的所在。 ????索赔是当事人的一种求偿权利。索赔制度是对合同主体合法权益的确认及保护，当事人的索赔请求是以合同条款或法律规定为依据的，缺乏权利依据，即使当事人因履行合同受到损失，也不能得到赔偿。 ????索赔是经济补偿的救济方法。索赔是对当事人在履行合同中发生的直接损失由对方当事人或其他责任人给予的合理补偿，其适用条件是当事人发生了实际损失，而无论对方当事人是否有过错。所以，索赔的定性和定量是以当事人的实际损失为根据，体现合理补偿的原则，索赔制度的目的是“救济”，而不是“惩罚”。 索赔要履行一定的求偿程序。当事人提请索赔，不仅要有索赔的实体权利，还必须在规定的期限内，按照一定的程序，提交与索赔事项相关的证明文件和事实证据，否则，即使发生了应赔偿的损失，也会因为索赔程序瑕疵，不能取得赔偿或不能取得充分赔偿。 例题(多选)：根据索赔的含义理解正确的是(????)。 A、只要当事人一方有损失，就可以向对方索赔 B、是对当事人违约方的一种惩罚制度 C、索赔是补偿的救济办法 D、索赔是当事人的一种求偿权利 E、索赔要履行一定的求偿程序 答案：C、D、E。 ????(二)设备工程索赔类型 ????1．根据索赔依据不同，分为按约索赔与依法索赔 ????按约索赔是当事人按照合同约定的赔偿或补偿事项、范围、数额、形式等条款进行索赔。索赔的内容可以在合同中事先约定，也可以在索赔事件出现后，双方另行议定。 ????依法索赔是当事人根据法律有关规定，对履行合同中发生的损失提请索赔。依法索赔的内容是根据法律规定或赔偿原则确定的，不一定完全符合当事人的意愿。另外，只有在当事人对索赔内容没有约定或者约定不明确的情况下，才适用法律规定或司法惯例进行索赔。 ????2．根据索赔主体不同。分为业主索赔、承包商索赔、业主或承包商向第三方索赔 ????业主索赔是由于承包商未履行设备工程合同明示或默示义务，由业主向承包商提出的索赔。在设备工程分包合同中，分包商违约造成的损失，业主可以向承包商索赔。业主索赔的特点是业主在索赔中占有主动地位(业主享有是否支付合同价款的权利)，业主的损失往往可以通过“抵消”的方式加以解决，所以在实际中，业主提起索赔程序的比率较低。 ????承包商索赔是承包商由于非自身原因，因履行或未履行设备工程合同受到损失，而向业主要求赔偿。在设备工程分包合同中，分包商可以依据合同或法律向承包商索赔，承包商承担赔偿责任后，可以再向业主提出索赔。索赔制度主要是针对承包商索赔制定的，本章未特别说明的，意指承包商索赔。 向第三方索赔是业主或承包商由于第三方违约行为或侵权事实，造成履行设备工程合同中实际损失，而向第三方要求赔偿。向第三方索赔是设备工程合同当事人以外的第三方因过错承担设备工程合同中发生的损失。向第三方索赔往往是一种连带性索赔，比如，承包商按照设备工程合同规定自行向第三方订购设备，如果设备供应商交付的设备存在瑕疵，致使业主受到损失，业主对此只能向承包商提请索赔，而承包商承担赔偿责任后，继而向设备供应商要求索赔，将损失转嫁给真正责任人。例题(多选)：设备工程索赔类型，根据索赔主体的不同可以分为(????)。 A、业主索赔 B、承包商索赔 C、业主向第三方索赔 D、承包商事第三方索赔 E、第三方向业主或承包商索赔 答案：A、B、C、D。 ????3．根据索赔事由不同，分为综合索赔与项目索赔 ????综合索赔是设备工程合同当事人一方就履行合同中发生的若干损失向对方当事人提出的总的索赔要求。综合索赔一般发生在合同履行末期。 ????项目索赔是当事人一方就履行合同中的某项损