浅析中国企业海外并购的法律风险.docVIP

[摘要] 近年来，全球跨国并购舞台上刮起了一股强劲的中国旋风。一大批优秀 的中国企业在海外并购中崭露头角。中国企业跨国并购已经成为中国资本融入全球化的最重要模式和途径。但在此过程中，各国法律环境的复杂性、合作方追求利益最大化的本性、文化的多样性与非共容性等因素，都使中国企业在跨国并购过程中面临更为复杂的法律风险；同时，我国对中国企业海外投资的法律规制缺乏完备的法律体系,提高了外资并购的风险，而国内企业对海外并购的法律风险缺乏防范意识和正确理解，在实行海外并购时对法律风险认识不足，准备不充分，导致我国不少海外并购案例以失败告终。本文旨在通过对我国企业在海外并购过程中遇到的法律风险进行分析，以期能从法律角度对我国企业海外并购的发展有所帮助。 关键词：海外并购；法律风险；反并购；反垄断；解决措施 金融危机以来，各国企业均或多或少受到危机的影响，因而纷纷出台相关政策，遏制本国或本地区经济下滑的势头，但由于各个国家对于企业的救助政策有限，为扶持和促进相关困难企业，各国政府对待外资进入本国的态度以及相关政策逐渐放宽，这其中特别是欧美等发达国家的一些国际知名企业股价大幅下跌，有寻求国家支持和海外并购的意向；而与发达国家相比，中国经济保持相对稳定，受金融危机影响相对较小，为中国企业海外并购大大节约成本，提供了海外“抄底”的机会。这其中最成功的莫过于吉利以18亿美元的“彩礼”成功迎娶了沃尔沃公司。 然而大量的海外投资却未能换来好的回报，中海油并购优尼科失利，中铝并购力拓以分手收场，腾中无缘悍马…；而并购成功的企业不是“消化不良”就是买来“毒资产”，令收购者苦不堪言。由于海外并购是涉及多领域、同时受两国或多国法律调整的行为。投资母国、投资东道国的法律规范以及目标企业的反并购措施直接影响海外并购的整体发展。因此海外并购法律问题是决定并购成功与否的关键问题之一。 海外并购法律风险的含义及特征 （一）海外并购法律风险的含义 海外并购法律风险是指并购企业在进行海外并购时，因违反海外并购监管法律而导致并购失败的风险。企业并购是在市场经济中产生，法制经济是市场经济的本质。对过程较为复杂的海外并购活动，几乎各国都有相关的法律加以规范，但各自的管制重点和方式方法各不相同。各国管制法律的差异，使并购企业在实施并购时面临迥然不同的一套法律体系，从而增加了其具体行为与他国法律制度相冲突的可能性，即增大了法律风险。 （二）跨国并购法律风险的特点 1.跨国并购法律风险主要由信息不对称引起。各国为了规范和管制跨国并购 行为，都制定了相关的法律法规及其细则。而各个国家对跨国并购管理重点、标 准及程序各不相同，甚至相互矛盾冲突。并购企业对于并购企业所在地国家的法 律体系、法律制度比较陌生，往往在并购实施后才发现问题，从而承担没有预料 到的法律风险。 2.企业跨国并购涉及的法律范围十分繁杂、繁琐。包括公司法、反垄断法、 外国投资法、证券法、技术壁垒法、知识产权法和外汇管制法等。并购方在并购 时如果不熟悉上述法律规定，便会造成并购困难或无法并购，即使并购成功也付 出极大成本代价，造成不必要的经济损失。 3.法律风险不仅体现在并购初期，还体现在并购完成后的经营期。对于跨国 并购而言，并购初期的法律风险只占全部法律风险的20％，而并购后整合期间的法律风险却占到全部法律风险的80％。对于大型跨国并购，尤其对资源能源类并购而言，经营期法律风险更大。企业高层往往只重视并购初期阶段的法律风险，而对并购后的经营整合阶段往往没有充分重视，导致决策失败，从而给企业带来极大的经济损失。 海外并购法律风险对企业来说，自身往往难以掌控，由于对法律制度的陌生，法律风险一旦爆发，企业很可能会带来相当严重的后果，有时甚至是灾难性的打击和损失。由于并购企业经营行为是一个连续性过程和阶段，如果一个经营行为阶段产生了法律风险，必然导致并购企业接下来一系列的经营活动受到波及和损害，更严重者可能会导致企业经营资金紧张，资金链条断裂，增加了资金压力。 二、中国企业海外并购法律风险之目标企业反并购法律风险 （一）目标企业反并购法律风险的含义 反并购是指目标企业管理层为了防止企业所有权或经营控制权转移而采取 的旨在预防或挫败并购者并购本企业的行为，也称为反并购中的防御行为。反并购的法律风险是指并购企业在对目标企业实施并购行为时，目标企业依据本 公司章程采取反并购措施所造成的风险。在跨国并购过程中，并购企业在选择目 标企业并对其形成并购意向时，所面临的第一个法律风险就是反并购的法律风险。 （二）目标企业具体反并购措施的法律风险 目标企业对并购行为可采取的反并购措施种类繁多，归纳起来，反并购措施给并购企业带来的法律风险主要体现在以下几个方面：其一：目标企业通过“毒药丸计划