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基于网络冒用商标行为的刑法学思考 【出处】《法学论坛》二0一一年第六期 【症结词】网络冒用商标行动;法益扩张;犯法异化;扩张解释;入罪化 【写作年份】二0一一年 【正文】 网络冒用商标行动,是在网络空间中,通过将别人商标作为搜寻引擎症结词、设置为网页链接的超链接文本等商标冒用情势,非法盗取商标权人在网络空间中对于商标专用权的不法行动。网络因素的参与,致使商标冒用背法犯法行动逐步出现出异化态势,使其社会危害能力患上以成倍放大,从而急需对于其加以刑事制裁。然而,现有的刑事制裁体系已经经难以有效评价当前日趋猖獗的网络冒用商标行动,其实不断衍生出网络时期诸多的司法尴尬。因而,在知识产权维护日趋高涨的违景下,斟酌到网络冒用商标行动的巨大危害性,对于网络冒用商标行动给予刑事制裁已经是必然趋势,我国刑法理论与刑事立法对于此均应给予踊跃的回应。 1、网络冒用商标行动的现状检视 跟着网络对于社会糊口各个领域的渗入和电子商务、网络营销的发展,使患上商标在网络空间中的使用方式、使用处径和价值功能均患上到了史无前例的扩展以及异化。这些商标用处以及功能的异化突破了现实社会的限制,推翻了商标冒用行动的传统认定模式,特别是商标与网络之间的繁杂瓜葛,更致使网络冒用商标行动日趋凸显出冒用情势繁杂化、法律规制真空化的趋势。 (1)网络冒用商标行动的主要类型 商标在网络空间中的功能异化已经经逐步为理论界以及司法实践所认可,在网络营销及网络市场交易中,网络搜寻引擎、网页链接、网络广告也逐步在日常糊口中浮现出其巨大的功用,使患上商标的标识功能、宣扬功能、保证功能在网络空间中施展到了极致。然而,这类商标的异化功能,也日趋催生出诸多新型商标冒用行动。对于此曾经有学者警示说:非商标权人的网上冒用商标行动犹如打开了潘多拉的盒子,带来诸多麻烦,网络上的商标争议无不发端于5花8门的商标冒用行动。{一} 一、搜寻引擎冒用商标行动。此类商标冒用行动以别人驰誉商标作为搜寻症结词,当网民使用搜寻引擎查找别人商标时,行动人预设的网页就会强行呈现在本来搜寻目标的前面,严重误导了消费者对于于假冒商标症结词所指向的内容。在司法实践中,此类网络商标冒用行动已经引起了不少侵权纠纷,其中最惹人注视的诸如百度“竞价排名事件”、Google“症结词、广告词”侵权事件。 二、域名冒用商标。域名冒用商标行动是行动人未经允许而擅自将别人的商标抢注为域名,引导网页走访者对于该网站信息所提供的商品与注册商标发生某种联想,致使最初存在于商品与商标之间的对于应瓜葛被人为切断,乃至致使商标权人丧失商标在网络中的“住所”,终究使注册商标逐渐被淡化出市场以外。此类典型案件主要有万网ICQ的CN系列域名案、抢奥运中国冠军中文域名案、厦门中文域名www.特步鞋业.cn侵略商标权及不正当竞争案,等等。 三、网页链接中的商标冒用。此类冒用行动基于网络链接的工作原理,未经许可非法将别人商标作为网页链接的“锚”,在消费者或者者网民点击这1商标时,便会被引导至行动人预先设置的网页,以实现非法冒用别人商标吸引消费者的目的。这类网络冒用商标行动,在现实社会中或者许可能根本就不具备背法性,然而,在网络空间中,因为商标的功能异化和网络的开放性,使患上这1行动对于商标权人的权益侵害发生了倍增性效应。 (2)网络冒用商标行动的特色 所谓网络冒用商标行动的特征,是相对于现实社会假冒商标行动而言的。笔者认为,网络冒用商标行动至少拥有下列几方面的特征: 一、冒用目的的多样性。跟着营销的网络化、商务电子化,网络冒用商标行动已经经再也不单纯地出于假冒注册商标、销售假冒商品的目的,而是凌乱地表现为虚假广告、诋毁竞争对于手、收买潜伏客户,等等。可以说,凡是市场运行进程中触及商标使用的环节,均在网络商标冒用的规模以内。 二、冒用行动的开放性与虚拟性。因为网络的开放性以及虚拟性,极大地扼杀了地域的传统概念,这也相应的给传统商标权存在规模以及法律维护带来了推翻性的冲击。诚如有学者所指出:借助于网络的迅速发展及其对于社会糊口的广泛渗入,各种信息患上以在全球规模内迅速地传布,市场交易也突破了地域的限制转而被电子商务所引领,商标权维护的地域性特征在此类违景下开始逐步地淡化。{二} 三、社会危害后果的不特定性。网络的虚拟性使患上网络空间中的商标冒用行动既拥有前文的不肯定性,也致使了此类冒用行动后果危害性评估的不肯定性。此外,网络的开放性使患上网络空间中商标冒用行动的社会危害性患上到了无穷的扩展以及倍增,不但使商标冒用行动所酿成的侵害在程度上更加严重,而且在时间上具备了更持久的持续性。{三}对于此,有学