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西方法律思想史 赵承寿 方法律思想史 · 导论 一、什么是法律思想和法律思想史 二、西方法律思想史的主要内容 三、学习西方法律思想史意义 四、如何学习西方法律思想史 五、参考书目与网站 一、什么是法律思想和法律思想史 （一）法律思想： 对法律现象系统思维的结晶。 1、从思维形式看，人对法律的思维有四个层次：（1）法律感受、法律心理。（2）法律观点。（3）法律观念。（4）法律理论或学说：主要是思想家、法学家和法学流派的思想理论, 本课主要是这个意义上的。 （一）法律思想 2、从思想对象/内容来看，有四个方面： （1）法思想：①什么是法（法的本体论）；②法来源于哪里（法的渊源论）；③法有什么作用（法的价值论）。 （2）法治思想：专制与以法治国；民主与依法治国的思想。 （一）法律思想 （3）法制思想：对法律制度的安排以及部门法律如何制定与改进等的思想。 （4）法学思想：如何研究和发展法学的思想。“法学学”、“比较法学”。 （一）法律思想 3、法律制度和部门法与法律思想的关系： （1）弗里德曼：法典背后有强大的思想运动。 （2）考文：支撑法律大厦的支柱是法律背后的法律精神。 （二）什么是法律思想史 人类对法律现象认识的发展史，也是法律理论（学说）进化的历史，是研究历史上关于法的理论思维的科学。 它是基础法学的组成部分。在法学专业课程体系中不是重点但是难点，研究和学习它需要史学的思维和法学的思维。 三.西方法律思想史和法理学的核心观念 ①正义： 柏拉图和谐的正义 亚里士多德平等的正义 罗尔斯机会公平的正义。 ②法治 亚里斯多德：“法治应包括两种意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家服从的法律又应该本身是制定得良好的法律。” 富勒：良法必须是可以适用的法律。 ③法律的三个层面 亦即“应然法”与“实然法”的关系 法律应该是怎样的（自然法学）； 法律 实际上是怎样的（实证法学）； 法官的判决被执行的结果（行为法学） ④、法律与公共权力的关系：分权与制衡理论 三权分立： “当立法权和行政权集中在同一个人或同一个机关之手，自由便不复存在了。因为人们将要害怕这个国王或者议会制定暴虐的法律，并暴虐地执行这些法律。” “如果司法权不同立法权和行政权分立，自由也就不存在了。如果司法权同立法权合而为一，则将对公民的生命和自由实行专断的权力，因为法官就是立法者。 ” “一切有权的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权的人使用权力一直到遇有界限的地方才休止。”“从事物的性质来说，要防止滥用权力，就必须以权力来约束权力。” “权力必致腐化，绝对的权力绝对地腐化”。 “如果司法权同行政权合而为一，法官便将握有压迫者的力量。” “如果同一个人或是由重要人物、贵族或平民组成的同一个机关行使这三种权力，即制定法律权、执行公共决议权和裁判私人犯罪或争讼权，则一切便都完了。” ⑤ 司法独立 本质是“法律至上”。 1954年宪法第78条“人民法院独立进行审判，只服从法律。” 现行宪法第126 条“人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。” 二、西方法律思想史的主要内容 研究欧洲和北美地区思想家、法学家和法学流派的法律思想及其产生、发展和演变规律。 恩格斯：“历史从哪里开始，思想进程也应当从哪里开始”。 1、空间范围 2、时间范围 3、代表人物 4、发展特点 1、空间范围： “西方”既是一个地理概念，更是一个文化概念，主要是西欧和北美。思想家们集中所在的地区是动态的，大致的趋势是： 古希腊—古罗马—欧洲腹地—北美。 现当代法学流派及其法学家主要集中在美国，有些欧洲法学家如法国马里坦、奥地利凯尔森后来都加入了美国国籍。 2、时间范围 五个大阶段： ①古希腊罗马：前8世纪至公元476年 ②中世纪：476年至1640年 ③资本主义革命时期：1640年至18世纪 ④自由资本主义时期：19世纪 ⑤现代资本主义时期：19世纪末20世纪初至今