第四章-03节.doc

第四章 商事登记 本章主要探讨以下问题： 找谁登记？ 如何登记？ 不予登记的后果是什么？ 不登记的后果是什么？ 本章主要探讨： 第一节 商事登记制度概述 第二节 商事登记的程序 第三节 商事登记的种类 本节主要探讨以下问题： 一、商事登记行为的概念与特征 三、商事登记的原则 四、商事登记的意义 一、商事登记行为的概念与特征 （一）商事登记行为的概念 商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。 （二）商事登记行为的特征 1、商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为 2、商事登记行为是要式法律行为 其行为内容、程序、形式等都由法律明确规定。 3、商事登记行为是公法性行为 ——直接体现国家干预经济 （1）登记机关是公权力机关 （2）登记主体的地位不平等 义务不对等，登记申请人不履行登记义务所承担的责任是行政责任，如罚款（德国商法典）。 （3）登记规范的强制性 必要记载事项。 二、商事登记的立法体例 商法典+ 商事专门法 特别法优于普通法 我国：《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》等均有相关规定。 思考：是否需要统一的“商事登记法”？ 头痛医头脚痛医脚。对商事登记制度缺乏统一认识。 在程序、内容、类别、效力等问题上，共性大于个性 可以制定统一的《商事登记法》 三、商事登记的原则 思考：我国采取何种商事登记原则？ 放任设立原则 特许原则 核准原则 准则原则 严格准则原则 我国《公司法》第6条规定： 设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。　　法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 （一）公示意义 公示商事主体的资格和营业状态，昭示其营业信用，维护交易安全 （二）管理意义 落实国家产业政策，便于国家监督管理，完成国家赋税任务，维护社会公共利益 第二节 商事登记的程序 本节主要探讨以下问题： 一、商事登记的机关 二、商事登记的内容 一、商事登记的机关 两种立法例： 法院 —— 行政机关 ——行政登记 我国：各级工商行政管理机关 级别划分标准：依照批准或授权设立部门的行政级别。 《公司登记 条例管理》　　 第六条 国家工商行政管理局负责下列公司的登记： 　　（一）国务院授权部门批准设立的股份有限公司； 　　（二）国务院授权投资的公司； 　　（三）国务院授权投资的机构或者部门单独投资或者共同投资设立的有限责任公司； 　　（四）外商投资的有限责任公司； 　　（五）依照法律的规定或者按照国务院的规定，应当由国家工商行政管理局登记的其他公司。 　　第七条 省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本辖区内下列公司的登记： 　　（一）省、自治区、直辖市人民政府批准设立的股份有限公司； 　　（二）省、自治区、直辖市人民政府授权投资的公司； 　　（三）国务院授权投资的机构或者部门与其他出资人共同投资设立的有限责任公司； 　　（四）省、自治区、直辖市人民政府授权投资的机构或者部门单独或者共同投资设立的有限责任公司 　　（五）国家工商行政管理局委托登记的公司。 　　第八条 市、县工商行政管理局负责本辖区内本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司的登记，具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。 二、商事登记的内容 商事登记的内容，就是商事登记簿上应当登记的必要记载事项 不同类型的企业，登记簿上的必要记载事项可能不同。 公司登记的必要记载事项 （1）名称 （2）组织形态 （3）营业范围 （4）营业资本额 （5）营业所在地 （6）公司法人代表的主要信息 （7）公司经理人及主办会计的主要信息 （8）分支机构 三、商事登记的程序 （一）名称预先核准登记 公司设立应先申请名称预先核准，此为公司设立登记的前置程序。申请名称预先核准有两项要求： （1）法律、行政法规规定设立公司必须报经审批或公司经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的，应当在报送审批前办理公司名称预先核准，并以公司登记机关核准的名称报送审批。 （2）设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表人或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准；设立股份有限公司则应当由全体发起人指定的代表人或共同委托的