我国格式合同条款规制.docVIP

我国格式合同条款的规制 [1] 可以说格式条款已成为经济发展中的一柄双刃剑。一方面，格式条款的出现和使用，特别是“竞争性行业中的格式合同可以通过节省消费者和生产者签订特定促销合同的交易成本而提高效率”，[2] 同时也使计算机等先进科学技术应用于商业领域，从而使较大规模的交易成为可能。另一方面，格式条款也容易成为其使用人获取巨额利润，损害合同相对人合法权益的工具，从而导致商业领域内不公平竞争情况的增加。为兴利除弊，我们既要借鉴国外的成功经验，又要从我国的国情出发，对我国格式条款进行有效的规制。因此，笔者拟就本文作一些初浅的探讨。 一、格式条款产生和发展的原因 格式条款是社会经济发展到一定程度的产物。在人类社会的早期，交易是在单个的主体之间进行的，人们的社会经济地位基本是平等。随着生产力的发展，交易活动日渐频繁，人们的政治、经济及社会地位出现了较大的差距。于是，开始出现一些为提高交易效率而进行的尝试。比如，人们在长期反复相同或类似的交易活动中使用相同的格式条款订立合同，一些交易主体便利用自己的优势地位强迫处于劣势的另一方当事人接受其提供的不公平条款，这样格式条款就开始出现了。但是，格式条款真正在交易活动中大量出现还是在19世纪资本主义经济高速发展时期。在不动产买卖、公司成立、出版、特许权等交易活动以及水电、交通、通讯、能源等合同领域，出现了大量的所谓“大众合同”。[3] 在这样的交易活动中，普通消费者只能被动地接受强加于自己的格式条款，他们已完全失去了讨价还价的可能，以要约承诺表达意思的订约过程名存实亡，合同自由只是形式而已。 一般认为，格式条款之所以大量出现和广泛应用。一是垄断的存在并达到一定规模。具有垄断地位的企业，利用自己的优势地位从竞争对手及普通消费者手中获取不公平的利益，格式条款成为垄断者手中获取高额利润绝佳的工具；二是对交易效率的追求。高昂的交易成本迫使消费者不得不接受格式条款，因它能减少要约承诺的讨价还价的订约过程，节约订约的时间，降低交易的成本；三是产品和服务的标准化为企业使用格式条款提供了可能。随着市场的出现和经济不断发展，经济生活的定型化和标准化为合同条款格式化的前提条件。 格式条款是社会经济发展到一定程度的产物，它的产生与发展反映了现代生产经营活动的高速度、低耗费、高效益的特点，体现了专业分工严明的科学性和复杂性，顺应了现代商品经济高速发展的要求，具有其客观存在的必然性，严重地影响着人们的日常生活。在现实生活中，我国也存在着大量的格式条款，如在邮电、铁路、银行、航空、供电、供水、医院等许多行业，几乎都是采用格式条款进行交易的。事实上，格式条款在我国早已经得到广泛地采用。只不过，我国垄断的形成不是竞争的结果与异化，而是计划经济的产物。 二、格式条款的含义及其法律特征 （一）格式条款的含义 所谓格式合同条款，即格式条款是指合同当事人一方为了将来与不特定多数当事人订约之用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的合同条款。[4] 格式条款又称为一般交易条款、定型化契约条款、定型化约款、普通契约条款，其与格式合同条款同义，与格式合同之间亦无实质区别，二者之间可以说是整体与部分的关系。 对此，学界有“条款说”和“合同说”两种观点 。“条款说”是从合同条款是由合同一方单方预先制定，对不特定的第三人不加区别地使用，且相对人没有要求修改的权利，从而使合同条款具有定型化、一般化的特点这一角度而言的；而“合同说”，是从整体上而言的，即由格式条款构成的合同就是格式合同。[5] 另外，出于简洁和表述统一性的考虑，本文将格式合同条款称为“格式条款”，将在格式合同中使用格式条款与相对人订约的一方当事人称为格式条款使用人或提供人，将另一当事人称为相对人或第三人。 （二）格式条款的法律特征 1、格式条款是由合同当事人一方预先拟定的。非格式条款是由双方当事人协商确定的，双方当事人直接参与合同条款的起草制定过程；而格式条款则是由其使用人预先拟定，合同相对人并不直接参与格式条款的起草制定。在实践中，格式条款的拟定主要有三种方式：一是由当事人一方自行拟定，这是最常见的格式条款拟定方式；二是由企业或企业团体与代表消费者利益的社会团体共同拟定；三是对上述两种方式拟定的格式条款，需要经过有关国家机关审查核准；四是由不代表任何一方当事人以外公正中立的第三人基于其专门知识，就特定交易拟定格式条款。 2、格式条款具有定型化的特点。格式条款大多数是由提供商品或服务的一方当事人印制成书面形式，原则上是提供格式条款的当事人将格式条款明确印制于一定凭证（如车、船票、保险单）之上，以便相对人了解，从而决定是否接受。在实践中，也存在某些格式条款虽然没存在于合同文本中，但是依据该行业的规则或惯例，已经为双方当事人所认同，如理发美容合同等。 3、格式条款具有附从性的特点。即格