英美刑法中的遵循先例原则述评的论文(范本).docVIP

英美刑法中的?遵循先例原则?述评的论文 ?英美刑法中的?遵循先例原则?述评的论文 ?判例是英美刑?法的主要渊源?,判例法是英?美刑法的典型?形式,而“适?当的法定手续?”“due ?pro-ce?ss law?”,见于《自?由大宪章》是?英美刑法法治?之梦的直接追?求。支撑英美?刑法这一法律?传统的一大支?柱是它的“遵?循先例”原则?。作为一种形?式上与法典法?系国家迥然不?同的刑法原则?,“遵循先例?”一方面在刑?法思维模式、?刑法适用方式?等方面依据其?经验主义的哲?学底蕴而独辟?蹊径,另一方?面却又在反映?法治基本要求?、体现刑法基?本价值等终极?层面上与法典?法系刑法殊途?同归。积数百?年司法实践,?遵循先例原则?作为支持英美?刑法内在生成?、转换、创新?、发展的核心?机制,犹自生?机盎然。这些?,在思考刑法?的功能、运作?、提高刑法的?社会适应性,?促进刑法价值?实现等方面,?都是极其耐人?回味的现象。?笔者在此试从?历史发展、理?论渊源、本质?蕴含及其与罪?刑法定原则的?比照等方面对?英美刑法中的?“遵循先例”?原则作一研讨?,并期图在此?基础上形成一?些法哲学的思?考。一本文首?先要解决的问?题,是明确即?将涉及的几个?基本概念,以?作为文章立论?的基础。 ? (一)判决?与判例。判决?一般来讲是有?程序与实体两?个层面上的含?义:既是指解?决纠纷所适用?的一种技术程?序,也是法庭?在受理案件时?对该案当事人?权利进行确定?的一种实际裁?定。在英美刑?法中,判决是?判例形成的前?期形式,即汇?编在判例集上?的重要判决,?即作为判例出?现,具有法律?渊源层面上的?含义,一旦生?效则对案件具?有完全的约束?力,不得就同?一问题再行起?诉。 (?二)先例。先?例指迄今已发?生的事情。该?词在英美法系?中有三种含义?:首先是指审?判程序惯例,?即令状和其他?诉讼程序的格?式,这些惯例?在以往一直被?证明是正确、?有效和有用的?,可以再被使?用和模仿;其?次是指财产转?让惯例,它们?是财产转让、?清算和在财产?转让活动中的?其他行为及条?款的格式;再?次指司法判例?,它们是高等?法院先前的判?决,这些判决?被认为包含了?一个原则,即?在后来的有着?相同或非常相?关的法律问题?的案件中,这?个原则可以被?看作是规定性?或者限制性的?原则,它至少?可以影响法院?对该案的判决?,甚至就是在?遵循先例原则?指导下决定案?件。WWW.?.COm先例?即在后来的案?件中作为法律?渊源的先前的?司法判决 ? ①。本文将?探讨先例的第?三种含义,并?以其在刑法中?的表现为主。? (三)?先例原则。简?而言之,先例?原则即是运用?判例来决定什?么是先例、先?例的效力及其?如何运用的原?则。这里应当?区分“先例的?规则”和“先?例确立的规则?”这两个概念?,前者是指法?官运用先例的?规则,确定先?前的判决是否?为本案的先例?,是否对本案?具有拘束力。?而后者是指具?体案件的判决?中所确定下来?法律渊源意义?上的规则、原?则。 (?四)遵循先例?与遵循先例原?则。遵循先例?乃是用来指代?英美判例原则?的一个最为普?遍的术语。该?术语是拉丁语?stare ?dicisi?s et n?on qui?eta mo?vere(即?遵守判例、不?扰乱确立的要?点)的简略形?式。如果用一?般的方式来表?述,遵守先例?意味着某个法?律要点一经司?法判决的确立?,便构成了一?个日后不应背?离的先例。如?果用另一种方?式来表述,那?就是说,一个?恰好有关的先?前判例,必须?在日后的案件?中得到遵循 ? ②。而遵?循先例原则,?依据《牛津法?律大辞典》的?解释,其含义?是指:法官对?他审理的案件?作出判决时,?不仅要考虑到?先例,即其他?法官在已决案?件中对与此相?同或密切相关?的问题作出的?判决中所运用?的原则,而且?在一定条件下?,他要受到已?有判决的约束?,接受并遵循?特定先例所确?立的原则,不?管他个人是否?赞同该原则 ? ③。在英?国,遵循先例?原则主要表现?为以下三种情?况: (?1)上议院判?决对英国所有?下级法院具有?约束力,其先?前的判决对英?国所有下级法?院具有约束力?。 (2?)上诉法院的?判决对自身和?所属下级法院?具有约束力。? (3)?高等法院一名?法官所作的判?决对下级法院?具有约束力,?但对高等法院?内部其他法官?不具有拘束力?,只有说服力?。二遵循先例?在英国经历了?漫长的历史发?展过程。公认?其最终确立是?晚在十八世纪?中期。之所以?如此,与该原?则所必需的外?部社会条件的?成熟是分不开?的,笔者拟从?判例汇编制度?、法院审级制?度、法官培养?制度及司法程?序制度等四个?方面对这一过?程作一考察