第七讲合同的担保.pptVIP

第七章 合同的担保 甲 债权 担保权 保护 主权利 从权利 物权性质的担保权 —————— 债权性质的担保权 抵押、质押、留置 保证、定金 一、合同的担保概述 《担保法》第六条 本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证 （一）保证概述 债权人 —————— 债务人 保证人 保证合同 （二）保证合同 1、当事人的消极条件 （1）国家机关——例外（国务院批准，为使用外国政府、组织贷款而转贷） （2）公益单位——例外（从事经营活动的事业单位、社会团体法人） （3）法人分支机构——例外（法人书面授权——包括授权不明） 2、保证范围 （1）全额保证——主债权；利息；违约金；赔偿金；实现债权的费用 （2）限额保证 3、保证方式 （1）一般保证 （2）连带责任保证 债权人——————债务人——————保证人 强制执行，仍有不足 “先诉抗辩权” 债权人 债务人 保证人 先诉抗辩权的例外： 《担保法》第17条第3款：有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 《担保法》第十九条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《担保法》第二十条第一款： 一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。 债权债务的转移及变更对保证的影响 第二十二条 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第二十三条 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。第二十四条 债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 （三）保证期间与保证诉讼时效 1、保证期间的意义：行使保证权，否则，保证责任消灭 2、保证权的行使方式： ——一般保证：债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁 ——连带责任保证：要求保证人承担保证责任 3、保证诉讼时效与主债诉讼时效的关系 一般保证：主债务诉讼时效中断——保证债务诉讼时效中断 连带责任保证：主债务诉讼时效中断——保证债务诉讼时效不中断。 一般保证和连带责任保证：主债务诉讼时效中止的， 保证债务的诉讼时效同时中止。 4、保证期间的确定： —— 约定 —— 6个月 —— 约定保证责任直至主债务本息还清时为止等内容的，2年 主债到期 保证期间届满 A B （四）特殊保证 1、共同保证 债权人 —————— 债务人 保证人A 保证人B 有外部约定，按照约定 无外部约定，连带责任 2、最高额保证 时间 金额 0 A B 三、定金 （一）定金合同 甲 乙 主合同 定金合同 定金交付 实践性合同 （二）定金罚则 丧失定金 双倍返还定金 一方违反定金约定，承受相当于定金的损失 （三）定金的分类 1、以“定金约定内容”为标准 违约定金：以“履行合同”为定金约定内容 解约定金：以“不得解约”为定金约定内容 甲 乙 定金合同 定金交付 丧失定金 双倍返还定金 2、以“定金的作用”为标准 预约定金：以“担保本约的订立”为定金目的 成约定金：以“定金合同的成立”作为“主合同成立的条件” “预约” 订立本约 证约定金：以“定金合同”作为证明“主合同” 存在的依据 甲 乙 定金合同 定金交付 主合同 （2008-3-53）甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？ (A) 丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”(B) 丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”(C) 戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”(D) 己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债” 答案: A、B、C （2005-3-57）依照《中华人民共和国担保法》和最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》的相关规定，连带责任保证的法定保证期间属何种期间？??A．诉讼时效期间B．除斥期间C．可变期间D．不可变期间 答案：B、D 甲向乙借款5万元，还款期限6个月，丙作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。丙的保证责任期间应