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一个复杂的索赔成功案--FIDIC合同条件下的索赔案例 2003-01-09 15:27 　　案例背景再现： 　　中国某土木工程公司在某国承建一个公路改建项目，合同额981万美元，工期24个月，咨询服务工程师是英国一家老牌咨询公司的工程师。 　　该项目在实施过程中，遇到邻国与项目所在国发生争端，邻国因此单方面关闭了两国边境，停止向这个内陆国家提供燃油，造成主体工程停工9个半月，为合同工期的39．58％，属于重大风险。我方依合同有关条款据理力争寻求索赔。经过一年多的艰苦交涉，最终获得了燃油危机的索赔成功，项目索赔金额达440万美元，是合同额的44．85％，并就此风险事件顺延工期29个月。 　　当燃油危机发生后，在与咨询工程师及业主的索赔交涉中，经过认真研读标书，我们主要运用了FIDIC合同的以下有关条款。 　　索赔要有合同条款及事实依据第52．5款索赔 　　承包商应每月一次地向咨询工程师代表呈交一份尽可能详尽的具体资料，对上个月他执行咨询工程师指示所做的额外或追加工作提出索赔。 　　在评估索赔时，对这些提交的具体资料中没有包括的工作或支出是不予考虑的。然而咨询工程师有权在承包商没能力按此款规定办理但却及时书面通知了咨询工程师其索赔意向时，做出对这些工作和支付的付款决定。 　　这是FIDIC合同的核心条款。1977年第三版里是把索赔作为第52款变更令的一部分提出来的，从心理上减少了业主对承包商索赔行为的激烈反应。承包商应该尽量避开“索赔”这一令业主反感的字眼，而更艺术地去要求“经济补偿”。 　　风险出现的同时也就形成了索赔环境，承包商应在索赔事件发生后的28天内提出经济索赔，并可就以下项目进行索赔： 　　I．直接费：如工资、料资、机械折旧费或机械闲置费； 　　2．管理费； 　　3．赶工费； 　　4．额外发生的工、科、机费； 　　5．延长工期及延期管理费； 　　6．资本再投入，在索赔时应注意避免使用“利润”的提法； 　　7．业主拖延支付索赔而致使承包商损失的利息； 　　8．整理索赔时发生的费用（据实报销）；等等。 　　承包商的任何索赔都应是书面的，并注意做好现场日志，及时提交索赔详单和依据。中国公司在有关索赔的函件中均反复引用该款，并按月提交索赔报告及证据。 　　在交涉索赔时应避免给人以借机勒索的印象，否则可能适得其反。 　　索赔要有合同条款及事实依据，合情合理，证明承包商确有经济损失，以争取咨询工程师的同情和支持。 　　严防业主付款能力上的风险第60款验工证书与支付 　　（1）除非合同中另有规定，否则业主应该每个月按合同条件第二部分中第60款的有关规定进行付款。 　　（2）涉及到业主要对承包商为施工设备和材料支付预付款时，付款及扣款条件按第二部分中第60款的规定办理。 　　如果履约需要从项目所在国以外进口材料、设备等，或工程施工需要进口劳务，或其它情况需要合同项下，应按第72款规定合理支付部分外汇，这种付款条件应在第二部分第60款中写明。 　　这是一条关键性条款，可以充分防范业主付款能力的风险，避免业主寻找各种借口拖延支付。但业主通常在特殊条款中取消对其付款的天数限制，或者将期限改为60天或90天。 　　对于前者，因属原则问题，承包商在签约时就不应接受，否则对确保业主的付款就会失控。国际承包工程这一商务活动的核心正是付款，验工计价资金的周转快慢对顺利实施整个项目有着直接影响。如果业主在合同规定限期内不能按约付款，根据第69款属严重违约，承包商就有提出终止合同的主动权。理论上讲，在终止原合同后，如果业主要求承包商继续履约，则属合同翻新，这时就要重新议标并协商价格，同时承包商将处于十分有力的地位。若承包商在综合考虑各种因素后不准备与业主终止合同，也可据此条款向业主索要拖期利息。 　　中国公司在项目实施过程中，遇业主几次拖延若干天付款，即按该款规定致函并出示证据，均获得咨询工程师推荐，批复支付拖期利息。 　　充分运用好特殊风险条款第65．5款特殊风险 　　“特殊风险”是指第20．2款所定义之战争、敌对行为（不论宣战与否）、入侵、外敌行动、核风险和压力波风险，以及与工程施工所在国有关的风险，如叛乱、革命、暴动、军事政变或篡夺政权，但对于完全局限在承包商或其分包商雇用人员中间且是由于从事本工程而引起的事件除外，还有暴乱、骚乱或混乱。 　　该款应该与第12款、第20．2款、第52．5款等合用。项目所在国与邻国因关系紧张而导致的燃油危机应该属于“敌对行为”和“混乱”，发生这类风险后，业主要承担有关的经济损失，因为承包商不可能在投标时将各种重大风险折算成价格放入总标价。FIDIC合同认为在报价时预列过多的特殊风险基金之做法并不经济，