[书信模板]第7章 工程合同索赔管理.ppt

　　(2) 反驳对方的索赔报告，找出理由和证据，证明对方的索赔报告不符合事实情况、不符合合同规定、没有根据、计算不准确，以推卸或减轻自己的赔偿责任，使自己不受或少受损失。 　　(3) 在反索赔中，应当以事实为依据，以法律(合同)为准绳，实事求是有理有据地认可对方合理的索赔，反驳拒绝对方不合理的索赔，按照公平、诚信的原则解决索赔问题。　 三、反索赔的程序与报告 1．反索赔程序 　　与索赔一样，反索赔要取得成功也应坚持一定的工作程序认真分析对方的索赔报告，否则不可能成功。反索赔的一般工作程序如图7.9所示。 　图7.9 反索赔步骤 　　1) 制订反索赔策略和计划 　　这就要求反索赔一方应加强工程管理与合同分析，并利用以往的经验，对对方在哪些地方、哪些事件可能提出索赔进行预测，制定相应的应急反索赔计划，一旦对方提出索赔要求后，结合实际的索赔要求以及反索赔的应急计划来制定本次反索赔的详细计划和方法。 　　2) 合同总体分析 　　主要对索赔事件产生的原因进行合同分析，索赔是否符合合同约定、法律法规及交易习惯。同时通过对这些索赔依据的分析，寻找出对对方不利的条款或相关规定，使对方的要求无立足之地。　　 　　3) 索赔事件调查与取证 　　反索赔的处理中，应以各种实际工程资料作为证据，用以对照索赔报告所描述的事情经过和所附证据。通过调查可以确定干扰事件的起因、事件经过、持续时间、影响范围等真实详细的情况，以反驳不真实、不肯定、没有证据的索赔事件。 　　4) 三种状态的分析 　　在上述调查取证分析的基础上进行合同状态、可能状态和实际状态的分析与计算，以便确定对方应得到的索赔值和己方反驳的底线。 　　5) 索赔报告的反驳与分析 在前面工作基础上，对对方的索赔报告进行反驳和分析，指出其不合理的地方，可以从以下几个方面进行。 　　(1) 索赔要求或报告的时限性。审查对方在干扰事件发生后，是否在合同规定的索赔时限内提出了索赔要求或报告，如果对方未能及时提出书面的索赔要求和报告，则将失去索赔的机会和权利，对方提出的索赔则不能成立。 　　(2) 索赔事件的真实性。索赔事件必须是真实可靠的，符合工程实际状况，不真实、不肯定或仅是猜测甚至无中生有的事件不能提出索赔，索赔当然也就不能成立。 　　(3) 干扰事件原因、责任分析。如果事件责任是由于索赔者自己疏忽大意、管理不善、决策失误或因其自身应承担的风险等造成，则应由对方自己承担损失，对方的索赔不能成立。如果合同双方都有责任，则应按各自的责任大小分担损失。只有确属是自己一方的责任时，对方的索赔才能成立。 　　(4) 索赔理由分析。索赔理由分析，就是分析对方的索赔要求是否与合同条款或有关法规一致，是否符合工程交易习惯，所受损失是否属于应由对方负责的原因所造成。即应分析对方索赔的依据是否充分，否则就可以否定对方的索赔要求。　　 　　(5) 索赔证据分析。索赔证据分析，就是分析对方所提供的证据是否真实、有效、合法，是否能证明索赔要求成立。证据不足、不全、不当、没有法律证明效力或没有证据，索赔是不能成立的。 　　(6) 索赔值的审核。对于对方合理的索赔，应对其索赔值进行审核，防止对方夸大计算。此时审核的重点主要有以下几点。 　　① 各数据的准确性。对索赔报告中所涉及到的各个计算基础数据都须作审查、核对，以找出其中的错误和不恰当的地方。 　　② 计算方法的合理性。索赔通常都用分项法计算，但不同的计算方法对计算结果影响很大。在实际工程中，这方面争执常常很大，对于重大的索赔，须经过双方协商谈判才能对计算方法达成一致，特别对于总部管理费的分摊方法，工期拖延的费用索赔计算方法等。 　　③ 计算本身是否正确。主要审核计算中计算的数值、小数点及单位是否有误。若最终结果的小数点错一位，那么会使反索赔前功尽弃。 　 6) 起草并提交反索赔报告 　2．反索赔报告 反索赔报告是对反索赔工作的总结，向对方(索赔者)表明自己的分析结果、立场，对索赔要求的处理意见以及反索赔的证据。根据索赔事件性质，索赔值的大小、复杂程度及对索赔认可程度的不同，反索赔报告的内容不同，其形式也不一样。目前对反索赔报告没有一个统一的格式。但作为一份反索赔报告应包括以下的内容。 　　(1) 向索赔方的致函。在这份信函中表明反索赔方的态度和立场，提出解决双方有关索赔问题的意见或安排等。 　　(2) 合同责任的分析。这里对合同作总体分析，主要分析合同的法律基础、合同语言、合同文件及变更、合同价格、工程范围、工程变更补偿条件、施工工期的规定及延长的条件、合同违约责任、争执的解决规定等。 　　(3) 合同实施情况简述和评价。主要包括合同状态、可能状态、实际状态的分析。这里重点针对对方索赔报告中的问题和干扰事件，叙述事实情况，应包括三种状态的分析结果，对双方合同