商标法中通用名的判定方法.docVIP

商标法中通用名称的判定方法 ——深圳凤凰生活文化传媒广告有限公司诉广州市海王星辰医药连锁有限公司、广州市海王星辰医药连锁有限公司广雅二健康药房侵害商标权案 梁颖 佘丽萍 要点提示：商品的通用名称是指能够反映一类商品与另一类商品之间根本区别的规范化称谓，或是相关公众经过长时间使用而在全国或全行业对某种商品约定俗成的统一称谓。本案中，部分媒体的报道仅代表个人观点，不具有普遍性和权威性，不能证实全国或全行业、理论界与实践界将治疗男性性功能障碍的这种商品约定俗成“伟哥”。国家药监局的文件亦表明“伟哥”一词并非商品通用名或商品名。因此，涉案“伟哥”不属于通用名称。 案例索引： 一审：广州市南沙区人民法院（2013）穗南法知民初字第824 号； 二审：广州市中级人民法院（2014）穗中法知民终字第342 号。 案情 原告：深圳凤凰生活文化传媒广告有限公司。 被告：广州市海王星辰医药连锁有限公司、广州市海王星辰医药连锁有限公司广雅二健康药房。 经国家工商行政管理总局商标局核准，广州威尔曼药业有限公司注册了第1911818 号“伟哥”商标，核定使用商品为第5类：草药茶；各类针剂；化学医药制剂；人用药；医用药物等。注册有效期限自2002年9月21日至2012年9月20日。2012年2月13日，国家工商行政管理总局商标局核准上述商标转让给原告，上述商标续展注册有效期自2012年9月21日至2022年9月20日。 2012年8月17日，原告通过公证取证方式，对被告下属的位于番禺区广州雅居乐花园观景路上的一家“海王星辰”药店内悬挂的广告及周边环境进行了拍照。照片显示：店面门口玻璃门上张贴的一张宣传海报上印有红色文字“36小时长效”及“伟哥”字样，“伟哥”右上角标有“TM”，上述红色文字分为两行。“36小时长效”及“伟哥”上方标有黑色文字“希爱力Cialis”，该黑色文字字号小于“36小时长效”及“ 伟哥”；海报右上方标有黑色文字“ 希爱力cialis 他达拉非片”，字体较小；海报上部印有图片及商品的实物。对比原告商标“伟哥”与张贴物上使用的“伟哥”，文字相同，但字体类型稍有差异，不完全一致。 原告主张被告在经营场所内粘贴带有希爱力36小时长效伟哥字样的宣传，未经其许可在相同或类似产品上使用了与原告注册商标相同的商标，严重混淆消费者对“伟哥”商标的误解。请求判令：1.确认被告广州市海王星辰医药连锁有限公司广雅二健康药房的行为侵犯了原告的商标专用权并责令其停止侵权行为、销毁侵权的宣传画册和海报（即公证书上显示的宣传海报）。2.两被告赔偿原告损失50万元。3.两被告承担本案的诉讼费。 被告辩称：1.被告没有销售侵犯凤凰公司注册商标权专用权的商品，不构成侵权。2.被告于2012年8月份在店门口曾短时张贴“希爱力36小时长效伟哥”字句，其中“伟哥”二字并非作为商标使用。“伟哥”早已成为治疗男性性功能障碍药物的代名词，成为该类药物的俗名被社会公众广泛使用，是对“伟哥”文字合理的、善意的使用，不具有用于标识药品来源和生产者之使用目的，不会造成误认误购。“希爱力”本身就是该药品商标，起到标识药品来源和生产者作用。3.被告销售的“希爱力”牌他达拉非片药品系合法取得、合法销售。产品制造商是美国礼来公司，有137年的历史，产品都有独特的商品名称和包装盒装潢。伟哥右上角标注TM没有任何意思，消费者购买商品的时候，产品的包装是有显著识别的，不可能引起消费者误认。4.凤凰公司没有自行生产的产品，未将“伟哥”商标用于核定的商品上。综上，请求驳回原告全部诉请。 原告享有“伟哥”商标专用权的产品由江苏联环药业股份有限公司生产，商品名称为“甲磺酸酚妥拉明分散片”，市场售价为90元。被告销售的商品为外国企业“Lilly del Caribe，Inc”所生产，商品名称为“他达拉非片”，市场售价为130元，该商品取得合法的专利及商标证书，其商标为“希爱力”、“CIALIS”，核定使用商品为第5类，其进口商为礼来贸易有限公司。被告的进货途径为广州医药有限公司，具备合法的经营主体资格。双方产品功能均为“治疗男性勃起功能障碍”。 在2005 年至2011 年期间，案外人辉瑞有限公司、辉瑞制药有限公司与广州威尔曼药业有限公司曾就“伟哥”商标的相关纠纷进行过多次民事、行政诉讼。其中北京市高级人民法院于2011年12月12日作出的（2011）高行终字第920号行政判决书中认定：1998年以来，《健康报》、《南方都市报》、《南方日报》、《重庆日报》等报刊登载报道“VIAGRA”及“伟哥”的文章，相关文章将“VIAGRA”称为“伟哥”，称“VIAGRA”（伟哥）的生产者为辉瑞公司或辉瑞制药厂，主要是对“VIAGRA”的药效、销售情况、副作用的介绍及评论性的文章。《新时代汉英大辞典》2000 年版对“