第七节合同的保全.pptVIP

合同法解释一： 第21条：在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。 第22条：债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的人民法院另行起诉。债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。 债务人有无恶意，只须确定其为行为时知悉其行为可能引起或增加自己足以危及债权实现之资力欠缺状态即可。 ②第三人（受让人）的恶意：即第三人知道债务人以明显不合理的低价转让财产，有可能危害债权人的债权，而仍然与其共同实施该行为。 注意：第三人的恶意必须是在受让该财产时有恶意，其恶意由债权人举证。 总之，如果债务人通过有偿行为处分财产，则须具备债务人与第三人在实施交易行为时主观上均存在加害债权人债权的恶意。 四、撤销权的行使 1、 行使方式：债权人以自己的名义通过诉讼方式请求法院撤销债务人处分财产的行为。 2、行使主体：债权人中的任何人均可行使撤销权，既可单独行使，又可共同行使。 3、行使范围：以行使撤销权的债权人的债权范围为限，没有行使撤销权的债权人的债权不包括在内。 4、撤销权之诉的被告：以债务人为被告，以受益人或受让人为第三人。 5、行使期间：撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使；自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭（除斥期间）。 6、行使撤销权的费用：《合同法解释》(一)第26条规定，债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。 五、撤销权行使的效力 A、对债权人的效力：债务人的行为一经撤销，债权人无权直接以该财产来实现债权。就受领的标的物，行使撤销权的债权人并没有优先受偿权，但可主张抵销权；在没有抵销权的场合，应由行使撤销权的债权人与其他债权人平等受偿，但存在着实际履行顺序的问题。 B、对债务人的效力：债务人的行为一经撤销，该行为自始无效，即从行为开始就失去法律约束力。 C、对受让人或受益人的效力：在债务人的行为被撤销以后，基于债务人的处分行为取得的财产应当返还给债务人；如果不能返还，则应折价补偿。 第七章 合同的保全 第一节 概 述 第二节 代位权 第三节 撤销权 第一节 合同的保全概述 一、概念与特征 二、保全与担保的区别 一、概念与特征 概念：合同的保全，是指为使合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而对债权人的债权采取的保护措施。 特征： ①合同的保全是合同相对性原则的突破，是债的对外效力的体现。 ②合同保全的基本方法有两种：代位权73条；撤销权74条 ③合同的保全主要发生在合同有效成立期间。 ④保全的目的是确保债权人债权的实现。 二、合同保全与合同担保的区别 A、合同担保没有超出合同对内效力的范畴；而合同保全则是债权对外效力的体现。 B、合同担保主要是由当事人约定产生；而合同保全则直接由法律规定。 C、担保对债权的保障更为积极。担保权人可以占有担保人提供的财物，并享有优先受偿权，或请求担保人承担责任；在合同保全制度中，债权人并不控制实现债权的财产。 D、合同担保通常在债务人不履行债务的情况下适用；合同保全是为了防止因债务人财产不当减少给债权人的债权带来危害而设定的。 第二节 代位权  案 例 一、概念与特点(示意图) 二、代位权与代理权的区别 三、代位权行使的条件 四、代位权的行使 五、代位权行使的效力 附①合同法司法解释第20条的理解  ②债权人优先受偿的原因 案 例 A县甲借给B县乙10万元，B县乙借给C县丙20万元，此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查了解乙无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款，乙置之不理。 请问：1、在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利? 2、甲基于第1问中所指的权利，如果提起诉讼，如何确定乙和丙的诉讼地位? 3、甲提起第2问中所指的诉讼，什么地方的人民法院具有管辖权？ 4、假设甲提起第2问中所指的诉讼。法院受理后，D县丁又提出乙欠其5万元货款。到期无力归还，因此，丁采取与甲同样的实现债权的方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合