国际私法第五六讲法律冲突跟冲突规范.pptVIP

第二编 冲突法 第五章 法律冲突 第一节 法律冲突的含义及产生 一、法律冲突的概念 法律冲突（conflict of laws）亦称“法律抵触”，是指在涉外民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家的不同法律在效力上的抵触。 一个涉外民事关系必然涉及到两个或两个以上国家，有关国家的法律对同一个问题作了不同的规定，而且都主张对该法律关系适用自己的法律。在这种情况下，就产生了该适用哪个国家法律的问题。 二、法律冲突产生的原因 1、各国立法权彼此独立，社会制度的本质不同。 2、还受一国经济、文化、历史、宗教等的影响。 3、一国内部，其立法权也往往由多个部门行使。 第二节 法律冲突的种类 一、公法冲突和私法冲突（按性质） 二、积极冲突和消极冲突、无法律冲突（按形态） 三、空间冲突、时际冲突和人际冲突（领域） 四、立法冲突、司法冲突和守法冲突（层次） 五、平面冲突和垂直冲突（按效力） 六、国际冲突和区际冲突（按范围） 第四节 国际民商事法律冲突 指对于同一民商事关系，由于所涉各国立法不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。（竞合） 国际民商事法律冲突的特点 1、国际民商事法律冲突是一种跨国冲突。 2、国际民商事法律冲突是一种空间冲突。 3、国际民商事法律冲突是一种私法冲突。 4、国际民商事法律冲突是一种平面冲突。 一、国际民事法律冲突的产生原因 1、各国民事法律制度互不相同。（前提条件） 2、各国之间存在着正常的民事交往。（客观基础） 3、各国承认外国人在内国的民事法律地位。（主观条件） 4、各国有条件地承认外国民事法律的域外效力。（实质） 二 、国际民事法律冲突的解决途径 （一）冲突法途径（间接） 冲突法调整，亦称间接调整，即在国内立法或国际条约中，制定冲突规范，规定在什么情况下应该适用内国法，在什么情况下应该适用外国法以及哪一个外国法，然后再按照所指定的那个国家的实体法确定当事人的权利义务关系。 （1）国内冲突法解决方法 （2）国际统一冲突法解决方法 （二）统一实体法途径（直接） 统一实体规范是指在国际条约和国际惯例中用来确定当事人权利义务的规范。 这些规范可以避免法律冲突的实际发生，可以更迅速、准确、直接地确定当事人之间的实体权利义务关系，是解决法律冲突的理想方法。 但其制定和实施却有一定难度。 （1）国内实体法解决方法（直接适用法） （2）国际统一实体法解决方法 第六章 冲突规范 第一节 冲突规范的概念、结构和类型 （一）冲突规范的概念 冲突规范（conflict rules），又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。 冲突规范本身并不直接规定涉外民事关系当事人之间的具体权利和义务，而只是指明应该适用哪一国法律来确定这种权利和义务，通过这一指引使有关国家的实体法最终得到适用。 特点 1、冲突规范是法律适用规范≠实体法规范。 2、冲突规范是法律选择规范≠诉讼法规范。 3、冲突规范是间接性规范≠直接性规范。 4、冲突规范结构≠一般法律规范结构。 一般法律规范的结构 传统的“三要素说”：假定→处理→制裁 新兴的“二要素说”：行为模式→法律后果 新兴的“三要素说”：适用的条件→同上 冲突规范的独特结构：范围→系属 不动产的所有权，适用不动产所在地法。 故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 二、冲突规范的结构 1、两要素结构 范围：冲突规范所要调整的涉外民商事关系 系属：指调整涉外民商事关系应适用的法律 例如：“中国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律。” 例如，我国的《民法通则》第144条规定：“不动产所有权，适用不动产所在地法律。” 这条冲突规范的“范围”是不动产所有权法律关系，“系属”是适用不动产所在地法律。 如： ：“不动产所有权，适用不动产所在地法律。” “合同方式依合同缔结地法。” 3、连接点 在冲突规范的“系属”中，还有一个非常重要的组成部分，这就是把特定的民事关系或法律问题和某国法律连结起来的纽带或标志，在国际私法术语中称为“连结点”或“连结因素”。 冲突规范的“系属”就是由“连结点”加上其导向的法律所组成的。 详见 第三节 三、冲突规范的类型 1、单边冲突规范 这一类型的冲突规范，其系属直接指明只适用内国法，或直接指明只适用外国法。 （1）直接指明只适用内国法的单边冲突规范。 （2）直接指明只适用外国法的单边冲突规范。 现代很少用 如：“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。” 2、双边冲突规范 这一类型的冲突规范，其系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（即连结点，可推定的系属）为导向的法律适用原则