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2018 年法律职业资格考试刑法分则讲义 第一讲 侵犯财产罪 第一节 取得型财产犯罪 （一）盗窃罪(第 264 条) 1.基本行为构造 窃取，是指违反他人的意志，将他人占有的财物以和平方式转移为自己或第三者(包括单位)占有。分 解出以下问题： ⑴ 盗窃行为违反被害人意志 如果财物的主人同意行为人将财物转 移占有，行为人不可能成立盗窃罪。 盗窃罪、抢劫罪、抢夺罪是完全违反被害人意志而转移占有的犯 罪，诈骗罪和敲诈勒索罪是利用被害人有瑕疵意志而转移占有的 犯罪。 【考点】我国刑法中的财产犯罪都是对个别财产的犯罪（不是对整体财产的犯罪），故行为人在转移被害 人财物时，以类似物品进行填补的，不影响盗窃罪的成立。 例如：（2013 卷二 8）甲深夜进入小超市，持枪胁迫正在椅子上睡觉的店员乙交出现金，乙说“钱在收款 机里，只有购买商品才能打开收款机”。甲掏出 100 元钱给乙说“给你，随便买什么”。乙打开收款机， 交出所有现金，甲一把抓跑。事实上，乙给甲的现金只有 88 元，甲“亏了”12 元。D．甲虽“亏了”12 元，未能获利，但不属于因意志以外的原因未得逞，构成抢劫罪既遂。（甲抢劫的数额为 88 元，被害人 乙及超市的个别财产损失也是 88 元，不能从整体上计算被害人有无财产损失） ⑵对象：他人占有的财物 财物 他 人 占 有 的 抢劫、抢夺、盗窃、诈骗、敲诈勒索（取得型财产犯罪）行为对象 ( 可 分 财物 为 三 无 人 占 有 的 无人占有和所有的财物—非犯罪对象 类） 财物 无人占有他人所有的财物（遗忘物、埋藏物）—侵占罪对象 本 人 占 有 的 本人占有本人所有的财物—非犯罪对象 财物 本人占有他人所有的财物（委托物）—侵占罪对象 【考点归纳】占有的有无和归属判断（10 种情形） 判 断 财 物 属 于 谁 在 占 有 ？ 有 两 个 标 准： 1. 事 实 物 理 上 的 支 配 力 2. 一 般 人 社 会 观 念 上 他人直接支配下的财物，为该人占有：他人身体现实控制的财物,物主、管理人近在咫尺的财 物，为该人占有，但占有的辅助者，不占有该财物。 例如：秘书、助理替上司提着的公文包，此项财物为上司占有，秘书、助理为占有的辅助者。 他人的事实支配领域内的财物，为该事实领域的支配者占有。 例 1：他人住宅、车、信箱内的财物，为该人占有；宾馆提供的睡衣、商店里的衣服，为宾馆、 商店的管理者占有。 在特定场所，财物的所有人、占有人在场，财物不属于场所的管理人占有。 例 2：飞机上的乘客的手提行李，不管其放在何处，都由乘客占有，并非由航空公司占有。 可推知他人事实上支配的财物,此类财物在社会观念上属于他人占有。 例 1：他人门前的自行车、汽车，他人门上、窗户上悬挂的财物，大学生占座用的手机、电脑、 果园里的果实、地里的作物、鱼池中的水产品、具有回到原处能力或习性的宠物等，虽然他人 并无现实的看管、监视、控制，但属于他人占有； 例 2：大海发生沉船事故后，即使货主或者运输者为逃生离开原地，也应认为该船舶以及船中 的认识 的货物由货主或者运输者占有； 例 3：因为地震或者其他自然灾害，他人的房屋倒塌，即使财物显露在外，没有人看管，也应 认为该财物由他人占有。 他人短暂遗忘或者短暂离开，但处于他人支配力所能涉及范围的财物，为该人占有，并非遗忘 物：例如：在餐馆、商场、酒店大堂、银行大厅、火车、飞机等公共场合落下物品，权利人短 暂离开或者遗忘也是其占有。如果权利人已经离开一段时间，变为遗忘物。 原占有者丧失了占有，但该财物转移为建筑物管理者或第三者占有的，该财物不是遗忘物： 例 1：旅客遗忘在旅馆房间的财物，客人遗忘在别人住宅的财物，游人向公园水池内投掷的硬 币等财物，分别为旅店主人、住宅主人、公园管理者占有； 例 2：乘客遗忘在小型出租车内的财物，如果乘客已经离开，则该财物转归出租车司机占有(如 果乘客刚下车尚未走远，则仍然属于乘客占有)。 共同占有：不是按份占有的情况下，两个人以上同时占有着整个财物，其中一方把整个财物拿 走，由于侵犯了共同占有人对整个财物的占有，成立盗窃。 例如：甲将与他人共同经营的果园的水果（价值 5000 元）偷摘卖掉，构成盗窃罪 上下主从关系的占有：刑法上的占有通常属于上位者，而不属于下位者。即使下位者事实上握 有、支配财物，下位者也只是占有辅助者或者单纯监视者。如果下位者基于非法占有目的取走 财物，成立盗窃罪 存款占有：存款债权本身属于存款人占有，存款债权指向的现金本身是银行管理者占有。 例 1：甲侵入银行计算机系统，将乙账户上钱转移到自己的存折当中，甲成立对这笔债权的盗 窃罪 HYPERLINK \l _bookmark0 ① 例 2：某公司需要向 乙支付 1 万元现金，由于公司没有现金，公司经理将公