律师科目民法与民事诉讼法考-一帆补习班.PDF

一帆法政補習班 律師二詴詳解 100 年專門職業及技術人員高等考詴律師考詴第二詴詴題 類科：律師 科目：民法與民事訴訟法 考詴時間：4 小時 授課講師： 民 法 張璐 老師 民事訴訟法 我妻嶸老師 一、甲公司出售迷彩短袖T恤 10萬件給乙公司，約定甲應先製作樣品送乙確認 後方得生產 。甲為產製該批 T恤，立即向丙訂購所需之胚布一批，並依約 約將將T恤的樣品寄送給乙請求確認 ，惟乙表示樣品不符約定，甲多次催 告乙告知修改之方式，但遭乙拒絕，且對於甲之催告置之不理，致甲不能 製作乙訂購之貨品。嗣乙表示解除該T恤買賣之訂單，甲不同意取消訂單， 甲因乙拒絕履約，而受有所失利益及訂製胚布之損失，乃向乙請求損害賠 償。 隔日，丙將甲訂購之胚布交由丁貨運行運送至甲公司時，甲公司之負責人 A 表示，乙已經取消訂單，請丁送回該批胚布於丙。丁於回程途中，因抽 象輕過失，汽車翻覆失火，該批胚布全毀。丙向甲公司請求賠償損失時， 甲公司之負責人 A 抗辯丙應承擔丁發生車禍的過失，因而解除雙方關於胚 布買賣之契約，甲公司不應負賠償責任。 丙與A因此發生激烈爭執而大打出手，丙以鐵棍毆擊 A後，揚長而去。A 經他人送往醫院急救，並為頭部X 光攝影，由急診處戊醫師看診，判斷A 之病情並無大礙，囑其回家休息即可。然 A 於回家後，第二天即死亡。A 之家屬事後查知，A之頭部 X 光攝影顯示，左部頭骨具有裂痕5-7 公分， 乃請求丙及戊連帶負賠償責任。丙抗辯，是 A 先出手毆打丙，不應全部苛 責於丙。戊醫師則抗辯，其僅為家醫科醫師， A之 X 光攝影頭骨裂痕，必 須神經外科醫師始得發現，其已盡注意義務而無過失，無須負責。 詴問：甲就其損失，如何向乙主張權利？又丙就胚布之滅失，如何向甲主 張權利？甲之抗辯是否有理由？再者， A 之家屬請求損害賠償時，丙及戊 之抗辯有無理由？（45 分） 1 律師二詴詳解 一帆法政補習班 【擬答】 （一）甲就其損失，應向乙主張給付價金，而非主張損害賠償。甲請求給付價金 時，並應扣除其免給付所得之利益。 1.本件中，甲乙訂立買賣契約，約定甲應先製作樣品送乙確認後方得生 產 。其後乙拒絕協力確認，使甲無法生產。類此情形，係屬債務人之給 付，兼需債權人之行為而不為，債權人乙構成受領遲延 。惟受領遲延， 僅為權利之不行使，除有民法第240 條之情形外，債權人不負損害賠償 責任。因而本案乙之受領遲延，出賣人甲請求損害賠償，並無理由 。 2.而甲於本案中，其應主張者，應係債權人乙拒絕確認及拒絕告知修改之 方式之行為，造成甲無法製作T 恤出貨，係屬可歸責於債權人之事由， 致給付不能 。因此出賣人甲得依民法第267 條、第367 條，主張對待給 付價金，而非損害賠償。但其因免給付義務所節省之費用及應得之利益， 應扣除之。 （二）丙就胚布之滅失，應向甲主張給付價金；甲公司之負責人A 抗辯無理由。 1.甲丙成立買賣契約，丙將貨物交付丁運送，丁係屬丙之履行輔助人。就 丁之故意或過失，丙應負與自己之故意或過失相同之責任(民法第224 條 參照) ，惟就其注意義務基準，仍應依債務人之注意義務基準定之。 2.而今丁運送貨物致債權人甲處時，債全人甲拒絕受領，其陷於受領遲 延。而債權人受領遲延中，債務人之注意義務降低為故意或重大過失。 因而，其後丁僅因抽象輕過失致貨物滅失時，非屬可歸責於債務人之事 由致給付不能。 3.而於本件