（毕业设计论文）不动产赠与合同效力和履行的若干问题.docVIP

l 不动产赠与合同效力和履行的若干问题 内容提要：不动产赠与合同何时成立和生效？不动产赠与物的交付和登记过户、合同的撤销和公证对赠与合同的成立和生效分别有何影响？理论和实践中至今仍异议不一。本文作者根据民法和合同法的相关基本原理及不动产赠与合同的特殊性，认为不动产赠与合同的成立和生效要件，在合同法施行前后应区别对待；不动产赠与物是否登记过户、合同是否撤销和是否经公证不影响赠与合同本身的效力。 同时，本文对不动产赠与合同履行过程中出现的若干疑难问题，如赠与人死亡后，赠与人的继承人是否有任意撤销权、受赠人的受赠权利如何实现等问题，进行了分析和探讨。 关键词：赠与合同 赠与书 受赠书 赠与公证 诺成性 实践性 任意撤销权 法定撤销权 继承 受赠权的实现 案情及引出的问题： 近期本人手头有这么一个与赠与有关的案件。1995年，有三个儿子的朱某到当地的公证处办理了赠与书公证，表示把自己的住房赠送给自己的长子。其后长子接受了赠与公证书、产权证书和房屋，但未办理产权过户手续。2005年，朱某去世。2008年，长子为表示自己仍愿意继续接受赠与，办理了受赠书公证。现长子去房管处询问办理过户手续事宜，房管处的答复是：要么受赠人和赠与人本人一起来办，要么受赠人与其他继承人一起来办。可问题是赠与人本人已死亡，而其他继承人中又有一人不肯协助办理，还要求按继承分割房产。 本案中，赠与合同是否成立和有效？何时成立和生效——是朱某作出赠与表示时，还是其长子接受产权证和房屋时？是长子办理受赠公证时，还是产权转移登记手续办结时？赠与人朱某死亡后，其长子作为受赠人能否获得和如何获得房屋所有权？其他继承人现是否有撤销赠与合同的权利，等等。 与不动产赠与合同的成立和生效有关的若干问题。 认定不动产赠与合同是否成立和生效，是处理不动产赠与合同纠纷的关键和首要。只有合同成立和生效之后，才有如何履行的问题。因此，笔者认为，有必要首先对与不动产赠与合同成立和生效有关的若干问题进行分析和探讨。 对于不动产赠与合同的成立与生效，理论界及实务界存在以下不同的看法： 1、赠与合同属于实践合同，要交付标的物之后合同才成立 郑立、王作堂主编：《民法学》，北京大学出版社1995年版，第367页。 郑立、王作堂主编：《民法学》，北京大学出版社1995年版，第367页。 2、赠与合同属于诺成合同，只要双方达成合意，合同即告成立，但不动产赠与合同需要办理不动产产权过户手续才能生效。 3、赠与合同原则上属于实践合同，而具有公益、道德性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同属于诺成合同 李国光：《合同法释解与适用》，新华出版社1999年版，第903页。 李国光：《合同法释解与适用》，新华出版社1999年版，第903页。 4、因一般的赠与合同中的赠与人享有任意撤销权，所以赠与合同在赠与物交付之前效力是不确定的。 5、赠与合同必须采取书面形式才能成立。等等。 对此，笔者拟分以下几点阐述自己的见解。 赠与合同是双方法律行为，单方赠与书不代表合同成立。 合同行为都属于双方法律行为，其根本特征在于，行为发生法律效力须以双方的意思表示为必要要件。赠与合同也不例外，既有赠与人将自己的财产无偿给予受赠人的意思表示，又有受赠人接受赠与的财产的意思表示，赠与合同方得成立 杨立新：《合同法的执行与运用》，吉林人民出版社1999年版，第351页。 杨立新：《合同法的执行与运用》，吉林人民出版社1999年版，第351页。 具体到本案，在朱某作出赠与意思表示之后，在受赠人作出接受赠与的意思表示之前，赠与合同并未成立。朱某的赠与表示虽进行了公证，但在受赠人作出受赠表示前，仍不失这种行为的单方性。 不动产赠与合同的形式不以书面形式为限。 对于作出赠与和受赠的意思表示的形式，应不以书面形式为限，口头形式和行为方式均可。因为：一、民事法律行为可以书面、口头、行为等形式。二、要式法律行为须有法律特别规定，如《担保法》第90条规定，定金应当以书面形式约定。而现行规范赠与关系的基本法合同法并未对此作出限制性规定。 值得注意的是，民法通则若干意见第128条对房屋赠与关系的成立的两种情况均提到了书面赠与合同。这两种情况，一是按书面赠与合同办理了过户手续，二是未过户但按书面赠与合同交付了产权证书和房屋。由此可见，在合同法施行前后，在房屋赠与合同的成立形式上，是有所区别的。 （三）合同法施行前后，赠与合同分别是实践合同和诺成合同。 区分诺成合同和实践合同的法律意义在于：合同的成立和生效是否以交付赠与物为要件。诺成合同是双方当事人意思表示一致，合同即发生效力，双方当事人即受合同的约束，守约方可要求违约方履行。而实践合同在交付标的物前，合同尚未成立，对当事人不具有约束力。 诺成合同与实践合同的成立要件