某建筑公司跟某商厦、某集团公司建设工程施工合同纠纷案(光明上海).docVIP

某建筑公司与某商厦、某集团公司建设工程施工合同纠纷案 提示：预期违约是我国《合同法》借鉴英美法而确立的一项新的制度。《合同法》第94条对预期违约的内容作出了相关的规定，并于第108条规定了预期违约的救济方式。在实践中，因预期违约而解除合同大量引用于金融贷款案。在有关贷款合同中，对预期违约的处理规定的比较详尽，当事人易于选择解除权。本案中，对于非金融贷款的还款协议的履行过程中出现预期违约，非违约方的代理人依据《合同法》中有关预期违约的规定，行使解除权解除合同，最大限度地保护委托人的利益。关键词：预期违约救济方式原告： 某建筑公司委托代理人： 王达被告一：某商厦被告二： 某集团公司吴宗黎，上海市光明律师事务所律师　　[案情]：原告某建筑公司为建造商厦及综合楼事宜与被告一某商厦签订了建设工程施工合同及相关补充合同，约定由原告承建商厦及综合楼。合同订立后，原告如期完成施工任务，并且双方也确认了商厦及综合楼的造价，但被告一未能付清全部工程款。至2001年1月3日，被告一尚有工程款计人民币7513600元未支付给原告。为此，原告与被告一于2001年1月10日签汀一份协议，确定被告一尚欠原告工程款7513600元，约定被告一在2001至2003年期间，每年支付工程款40万元，于每季末25日支付10万元；2004至2006年期间，每年支付工程款50万元，于每季末25日支付12.5万元；2007年起，每年支付工程款70万元，于每季末25日支付17.5万元；协议订立三日内，被告一需向原告提供两套商品房以折抵工程款， 并支付10万元工程款。协议另有约定，如有违约， 另一方有权以自己认为合适的方式保护自己的利益。被告二某集团公司是被告一的母公司，其作为保证人在协议上盖章。协议订立后，被告一除向原告交付两套商品房折抵工程款30余万元外，从第二季度开始就未能准时支付工程款，第三季度也未支付， 虽经原告催讨仍未果。　　原告认为被告一的行为已足以使原告疑虑协议能否完全得以履行，且被告二也只是行政性管理公司，不一定能承担保证责仟，遂根据合同中违约条款的约定以及合同法中预期*作者单位：上海市光明律师事务所违约的相关规定向法院提起诉讼，请求法院判令两被告支付工程款6,943,145.19元，违约金25万元。　　被告一对原告诉称的事实无异议，但由于经营确有困难，希望随着招商工作的恢复继被告一对原告诉称的事实无异议，续履行协议。　　被告二认为即使被告一不能履约　　因此请求法院判决按原协议履行。　　其作为资产管理公司，完全有能力承担保证责任，　　[审判]法院认为原告与被告一订立的还款协议书系当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人均应恪守。被告一未能按约还款，其行为显已违约。而对于违约责任的处理，协议约定是原告“有权以自己认为合适的方式保护自己的利益”， 原告的诉请实际是行使了合同解除权。问题在于“合适的方式”是否包括解除权。按照还款协议的约定，被告一将全部债务履行完毕需14年之久，而鉴于被告一的实际经营状况，原告的债权将会处于长期不稳定的状态， 因此，一旦发生违约情形，对协议中的违约条款应作有利于原告的解释，原告所认为的“合适的方式”应包含解除权。尽管原告解除合同的行为，会导致保证人免除保证责任的法律后果。但权衡风险的权利在于原告，原告既已认为解除合同对其利益更有保证，应当允许原告作此选择。关于原告诉请的违约金部分， 由于还款是分期支付还是——并支付，需法院裁决后才明确，故对原告要求按全部欠款自协议履行期间就计付违约金的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告一应于判决生效之日起十日内向原告支付工程款6943143.19元；二、对原告其余诉讼请求不予支持。　　[评析]本案中原告因被告一未履行与其之间的建设工程施工合同及相关补充合同约定的支付工程款的义务，而于2001年1月10日就该未支付的工程款的返还订立还款协议。但由于被告一未按约定履行2001年1月10日的协议，原告行使解除权解除该还款协议，而要求被告一支付其尚未支付的工程款的义务。该案案情虽然很简单，但是却涉及到预期违约和合同的解除两方面值得研究的问题。　　一、预期违约是我国合同法借鉴英美法而确立的新的制度。　　预期违约是英美法中的概念，指在履行期限到来之前的违约，又称为先期违约，它包括明示的预期违约和默示的预期违约两种。明示的预期违约，是指在合同履行期限到来之前， …方当事人在无正当理由的情况下， 向另一方当事人明确表示不履行主要债务。“明确表示’’是指以肯定的方式明白地告诉对方，往往以发出正式通知的方式。“主要债务”是指合同规定的具有重要地位的、决定合同性质的合同义务。主要债务不履行将导致合同根本没有履行、