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建筑业劳动用工法律风险防范  张凌 律师 从建筑业的常发性案例谈起： ? 未签合同的双倍工资 ? 加班费 ? 拖欠补偿金 ? 社保待遇 ? 违法解除赔偿金 据调查，在餐饮、零售、制造、医药、建筑等七个行业中，劳动用工支付的违法成本最高的是建筑业。 建筑业是国民经济支柱产业，约占GDP的7％。近些年来，随着国家基本建设投资规模的不断扩大，从业人员已经达到4000多万人，农民工超过3200万人，占到农村进城务工人员总数的三分之一强。 （一）中国劳动制度改革30年的关键措施 ●扩大奖金分配权，试行劳动优化组合：出台《国营企业辞退违纪职工暂行规定》。 ●破三铁 ：1986年试行、1992年实施“劳动人事、工资分配、社会保险”三项制度改革。 ●劳动契约化 ：1986年出台了在国营企业实行劳动合同制的暂行规定， 1990年出台《劳动法》。 ●养老保障社会化 ：1993年《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》指出“建立多层次的社会保障体系”。1997年出台《国务院关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》。 ●过渡性分流 ：从90年代至2005年发布《关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障制度向失业保险制度并轨有关工作的通知》 ●主辅分离带资分流：2002年原国家经贸委等八部委联合出台的推进国企“主辅分离”的859号文 ●劳动关系法制化 ： 2003年后，最高院两次出台关于审理劳动争议案件的司法解释；2005年开始起草直至2008年实施《劳动合同法》、《就业促进法》、《劳动争议调解仲裁法》等十几部法律法规； 2010年9月最高院出台关于审理劳动争议案件的司法解释三； 2010年10月28日,通过了《社会保险法》； 正在研究起草以工资集体协商为核心的《工资条例》。 （二）《劳动合同法》对人力资源管理产生的重大影响 ●管理意识转变 ：孰强孰弱 ●人工成本提高、违法成本加重： 2%与20%-30% 被劳动者解约、未签合同、违法解雇 （带薪年休假、劳动争议调解仲裁法） ●用工规范加强、管理难度加大 ●人才竞争加剧、劳动争议增多 （三）建筑业劳动用工模式及风险 　　 　　　 企业“自有职工” 　　　 　　　内部承包或挂靠施工队伍 劳务公司派遣  1、能否根据工作安排调整工作岗位？ 2、劳动合同一年一签是否能够避免无固定期合同？ 3、随意终止劳动合同存在哪些隐患？ 4、怎样界定项目管理人员的加班? 5、为什么员工违纪解除合同企业仍然败诉？ 6、为什么没有进行工程资料移交的员工离职后还有权进行索赔？ 管理人员 　　 　１、如何确定农民工的劳动合同期限？ 　２、农民工的工资如何计算和发放？ 　 3、农民工超过８小时的工作是否应当视为加班？ 　 4、如何界定“包工头”、“班组长”的法律地位？ 　 5、农民工的保险是否应该上？ 农民工 （四）建立科学的用工管理模式 　１、树立“先签合同后用工”的理念 劳动关系——劳动合同法 　　　 　　　劳务关系——普通民事法律关系 　　　　　　　　　退休、实习生 2、找到适合建筑业的用工方式 　 标准工时制 　　 不定时工时制——管理人员 　　 综合计算工时制——农民工 固定期限——管理人员 以完成一定工作任务为期限——农民工 劳务派遣 非全日制用工 　　　 3、设计合理的薪酬制度 　　工资＝基本工资＋绩效工资 基本工资：按月发放，不低于最低工资标准 绩效工资：按月、按季、按项目 　 4、关于社会保险 工伤险 本人上年月平均工资×行业差别费率。 最低缴费基数为上年度职工月平均工资40％1615 以施工项目为单位，按照工程总造价一定比例 医疗险 养老险 失业险 本人上年月平均工资的10% 最低缴费基数本市上年度职工月平均工资60％2422 ????本人上年月平均工资的20% ??最低缴费基数为上年度职工月平均工资的40% 本人上年月平均工资的1% 最低缴费基数为上一年度职工月平均工资40% 5、完善管理制度，妥善处理员工离职